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《中華人民共和國民法典》繼承編第四章“遺產(chǎn)的處理”中增加了遺產(chǎn)管理人的相關(guān)規(guī)定，明確了遺產(chǎn)管理人的產(chǎn)生方式、職責和權(quán)利等內(nèi)容，具有重大的現(xiàn)實意義。《民法典》在繼承編中增加遺產(chǎn)管理人制度，意在維護遺產(chǎn)繼承的核心價值，即根據(jù)被繼承人生前的意愿和法律規(guī)定，實現(xiàn)遺產(chǎn)在繼承人之間、繼承人與其他遺產(chǎn)利害關(guān)系人之間得到公平分配。完備的遺產(chǎn)管理制度就是為了保障遺產(chǎn)的完整和安全，實現(xiàn)遺產(chǎn)公平、有序分配。從域外立法來看，遺產(chǎn)管理是指在繼承開始后由管理人對遺產(chǎn)采取的保管、清理、分配等各項措施，具體由遺產(chǎn)管理人、遺產(chǎn)清算、遺產(chǎn)保全、編制遺產(chǎn)清冊、公示催告、遺產(chǎn)破產(chǎn)、遺產(chǎn)分配等制度組成，是一項綜合性制度體系，A因而要從整個遺產(chǎn)管理的體系出發(fā)，全面考慮遺產(chǎn)的處理程序。然而我國《民法典》僅用5個條文對遺產(chǎn)管理人作了規(guī)定，未涉及與之配套的其他遺產(chǎn)管理制度，這給學者和司法實務工作者造成了困惑：《民法典》生效后，遺產(chǎn)管理人究竟如何履行職責？在互聯(lián)網(wǎng)上搜索關(guān)鍵詞“遺產(chǎn)管理人”，也會發(fā)現(xiàn)存在這樣困惑和思考的人不在少數(shù)。在家事法苑團隊2020年第13期沙龍“民法典中的遺產(chǎn)管理人制度”中，湖南師范大學王葆蒔副教授就提出“遺產(chǎn)管理人的權(quán)利外觀問題”“清理財產(chǎn)對應的程序問題”“遺產(chǎn)管理人的資質(zhì)問題”等多個問題；楊竹一律師提出了“遺產(chǎn)管理人在中國是不是遺產(chǎn)繼承必須的制度（對于遺產(chǎn)并沒有多少或者是在農(nóng)村或更基層的地方）”“股權(quán)遺產(chǎn)的管理問題”等等；B而對遺產(chǎn)管理人的監(jiān)督也被不少人所關(guān)注。筆者認為，要讓《民法典》關(guān)于遺產(chǎn)管理人的規(guī)定深入社會生活，應在遺產(chǎn)管理制度中重視和發(fā)揮公證的職能作用。
公證是大陸法系國家遺產(chǎn)管理的必選或可選方式。遺產(chǎn)管理制度來源于域外，向域外法借鑒和學習當為應有之義。無論是英美法系國家還是大陸法系國家，遺產(chǎn)繼承從來都不適用當事人自由主義，都是由國家公權(quán)力介入進行適當干預，以確保遺產(chǎn)的安全和完整，并在繼承人之間、繼承人和其他利害關(guān)系人之間進行公平有序的分配。在大陸法系國家，包含遺產(chǎn)管理在內(nèi)的整個遺產(chǎn)繼承事件是典型的非訟事件，由遺產(chǎn)法院、公證人或者遺產(chǎn)法院與公證人相結(jié)合，按照專門的非訟程序進行處理。公證人行使非訟管轄權(quán)，對遺產(chǎn)繼承事件享有部分管轄權(quán)，履行遺產(chǎn)管理過程中的相應職責。在德國，《德國家事事件和非訟事件程序法》第四編即為“遺產(chǎn)事件和財產(chǎn)分割事件的程序”，明確遺產(chǎn)管理屬于遺產(chǎn)事件的一部分，由遺產(chǎn)法院適用非訟程序進行審理。2013年6月26日，德國聯(lián)邦眾議院審議通過了《部分非訟管轄權(quán)移交公證人法》，其主要內(nèi)容就是改革遺產(chǎn)制度，將遺產(chǎn)法院關(guān)于遺產(chǎn)分割的相應職權(quán)轉(zhuǎn)移給公證人，從而事實上使得公證機構(gòu)成為了遺產(chǎn)法院。公證人承擔了從遺囑繼承開始到監(jiān)督遺囑執(zhí)行人包括遺產(chǎn)保全在內(nèi)的所有階段的相關(guān)職責，法院的壓力大大得到緩解。德國《聯(lián)邦公證人條例》第20條第1款對公證人的職權(quán)范圍在原有基礎(chǔ)上增加了如下內(nèi)容：“編制遺產(chǎn)清單、遺產(chǎn)和共同財產(chǎn)分割調(diào)解，以及出具依據(jù)《不動產(chǎn)登記條例》第36條和第37條所規(guī)定的證明文件，主要指針對那些屬于遺產(chǎn)或者共同財產(chǎn)的不動產(chǎn)權(quán)利……”這些證明文件原本由法院出具，現(xiàn)在因為公證人也有權(quán)編制遺產(chǎn)清單，并對遺產(chǎn)和共同財產(chǎn)分割進行調(diào)解，所以法律也賦予公證人出具相應證明文件的職權(quán)。C在俄羅斯，公證人由法律直接規(guī)定行使遺產(chǎn)管理人的職責。《俄羅斯聯(lián)邦繼承法》（即俄羅斯聯(lián)邦民法典中第三部分的第五編繼承法）第1153條“遺產(chǎn)接受的方式”第1款規(guī)定，遺產(chǎn)接受由下列方式實現(xiàn)：將遺產(chǎn)接受的繼承人聲明或者將繼承權(quán)證書已頒發(fā)的繼承人聲明，送交繼承開始地的公證人或者依法被授予頒發(fā)繼承權(quán)證書的公職人員。第1162條“繼承權(quán)證書”第1款規(guī)定，繼承權(quán)證書在繼承開始地由公證人或者依法被授權(quán)實施公證行為的公職人員頒發(fā)。第1171條“遺產(chǎn)的保護與管理”第1款規(guī)定，為了保護繼承人、受遺贈人和其他利害關(guān)系人的合法權(quán)益，遺囑執(zhí)行人、繼承開始地的公證人得采取本法典第1172條和第1173條規(guī)定的措施和其他必要的遺產(chǎn)保護與管理措施。
二、我國安排公證參與遺產(chǎn)管理的現(xiàn)實必要性
首先，我國的遺產(chǎn)管理制度也需要國家公權(quán)力尤其是司法權(quán)的介入。正如前文所述，遺產(chǎn)繼承從來不是簡單的事件。筆者認為《民法典》增加遺產(chǎn)管理人制度，就是在改變原《繼承法》偏重保護繼承人利益、忽視遺產(chǎn)債權(quán)人利益的以繼承人自行處理遺產(chǎn)為主的遺產(chǎn)處理模式。清理遺產(chǎn)、制作遺產(chǎn)清單、遺產(chǎn)保全、處理被繼承人債權(quán)債務等事務已經(jīng)成為繼承人最終取得遺產(chǎn)前必須履行的程序，D這些程序的履行都離不開公權(quán)力機關(guān)參與，否則遺產(chǎn)管理制度就會形如虛設(shè)，造成繼承人、債權(quán)人利益失衡。從國外立法看，成立專門的遺產(chǎn)法院（法庭）處理遺產(chǎn)事件是多數(shù)國家的選擇，但在我國不具現(xiàn)實可行性。一方面，我國普通民眾一直有著“厭訟”心理，不到萬不得已，絕不“對簿公堂”，尤其是親屬之間更是明顯，即便遺產(chǎn)法院處理遺產(chǎn)只是程序要求而不是處理當事人之間爭議，也難以被普通民眾所接受。另一方面，隨著公民權(quán)利意識的增強特別是受立案登記制等因素影響，訴訟案件數(shù)量快速增長，法院案多人少矛盾突出，此時為遺產(chǎn)繼承的非訟案件再行設(shè)立遺產(chǎn)法院（法庭）的可能性微乎其微。而與之相應，我國多元化糾紛解決機制正在不斷深化和完善，強調(diào)“堅持把非訴訟糾紛解決機制挺在前面，構(gòu)建起分層遞進、銜接配套的糾紛解決體系，從源頭上減少訴訟增量”，公證作為有明確法律依據(jù)的非訴訟糾紛解決方式之一，具有公權(quán)力色彩，行使的正是非訟事件的管轄權(quán)，以特有的“職權(quán)主義、自由證明”非訟程序規(guī)則進行執(zhí)業(yè)活動，快速便捷、程序靈活、柔性司法的特點更適于在遺產(chǎn)繼承事件中履行職責。由行使非訟事件管轄權(quán)的公證機構(gòu)負責遺產(chǎn)管理的全部或者部分程序，具有法律邏輯上的正當性。其次，公證參與處理遺產(chǎn)事件最可能被普通民眾所認同。早在1991年，《司法部、建設(shè)部關(guān)于房產(chǎn)登記管理中加強公證的聯(lián)合通知》就規(guī)定：“繼承房產(chǎn)，應當持公證機關(guān)出具的‘繼承權(quán)公證書’和房產(chǎn)所有權(quán)證、契證到房地產(chǎn)管理機關(guān)辦理房產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)；遺囑人為處分房產(chǎn)而設(shè)立的遺囑，應當辦理公證，遺囑人死亡后，遺囑受益人須持公證機關(guān)出具的‘遺囑公證書’和‘遺囑繼承權(quán)公證書’或‘接受遺贈公證’，以及房產(chǎn)所有權(quán)證、契證到房地產(chǎn)管理機關(guān)辦理房產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)；處分房產(chǎn)的遺囑未經(jīng)公證，在遺囑生效后其法定繼承人或遺囑受益人可根據(jù)遺囑內(nèi)容協(xié)商簽定遺產(chǎn)分割協(xié)議，經(jīng)公證證明后到房地產(chǎn)管理機關(guān)辦理房產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。”該《聯(lián)合通知》雖于2016年被廢止，但已經(jīng)在房產(chǎn)繼承轉(zhuǎn)移登記領(lǐng)域培育建立了公證模式，房產(chǎn)（不動產(chǎn)）繼承采用公證形式仍然是絕大多數(shù)人員和登記機構(gòu)的選擇，要么是繼承人直接申辦公證，要么是登記機構(gòu)政府采購公證服務。作為遺產(chǎn)中最重要的財產(chǎn)形態(tài)——房產(chǎn)（不動產(chǎn)）繼承由公證機構(gòu)處理，已經(jīng)成為我國社會的一種習慣。在《民法典》遺產(chǎn)管理人制度實施中，公證機構(gòu)的適度參與可以說是順理成章，王葆蒔副教授在沙龍“民法典中的遺產(chǎn)管理人制度”中也提出讓公證書成為遺產(chǎn)管理人身份的權(quán)利外觀的觀點。可以說，由公證機構(gòu)參與遺產(chǎn)事件，實施遺產(chǎn)管理中的相關(guān)職責，可能是目前最被普通民眾所接受的方式。
三、公證參與遺產(chǎn)管理的制度和職能優(yōu)勢
公證機構(gòu)的性質(zhì)和能力足以滿足遺產(chǎn)管理的要求，其在專業(yè)、公信力、效力、成本等方面具有顯著優(yōu)勢。一是專業(yè)優(yōu)勢。公證員通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試，具備深厚的法律知識，是法律專業(yè)工作者，善于處理民商事活動中各類法律問題。而且遺囑、繼承等家事業(yè)務是公證傳統(tǒng)業(yè)務，在遺產(chǎn)繼承、財產(chǎn)分割等方面，公證員能夠針對當事人需求設(shè)計產(chǎn)品和服務，更好地實現(xiàn)當事人目的。二是公信優(yōu)勢。公證機構(gòu)依法設(shè)立，不以營利為目的，獨立行使公證職能，不受任何組織和個人干涉影響。公證機構(gòu)擔任遺產(chǎn)管理人，無論是在繼承人之間，還是繼承人與被繼承人的債權(quán)人之間的財產(chǎn)分配上都不會出現(xiàn)利益偏袒。而且公證通過公證書為遺產(chǎn)管理中相關(guān)人員提供具有公信力的信息，以權(quán)威方式宣示遺產(chǎn)管理中法律關(guān)系的可信性。三是效力優(yōu)勢。公證通過對遺產(chǎn)管理中的法律行為進行證明和監(jiān)督，拘束當事人、指引其他有關(guān)人員，按照公證內(nèi)容進行社會活動，產(chǎn)生不為無益爭執(zhí)、自覺履約的心理拘束力。四是成本優(yōu)勢。公證機構(gòu)不以營利為目的，使命是提供公共服務，服務收費受國家嚴格限制，施行政府統(tǒng)一定價。委托公證機構(gòu)擔任遺產(chǎn)管理人，相比其他社會組織，成本更低。而且公證有執(zhí)業(yè)保險，因擔任遺產(chǎn)管理人造成損失的，可以進行賠償，充分保障權(quán)利人合法權(quán)益。此外，公證所蘊含的服務、溝通、證明、監(jiān)督功能以及所具有的保全、登記、提存、保管、代書、咨詢等綜合性手段，對于遺產(chǎn)管理的各項職責都有著提質(zhì)增效甚至不可替代的作用。
四、公證參與遺產(chǎn)管理的可行性路徑
具體而言，在進行制度設(shè)計時，可以從以下幾個方面考慮公證機構(gòu)參與遺產(chǎn)管理：
（一）直接擔任遺產(chǎn)管理人。從國外立法來看，公證人擔任遺產(chǎn)管理人的路徑一般有四種：法律直接規(guī)定、被繼承人生前指定、繼承人推選、遺產(chǎn)法院指定。我國《民法典》沒有對遺產(chǎn)管理人的資質(zhì)提出要求，理論上任何有行為能力者均可擔任，公證機構(gòu)直接擔任遺產(chǎn)管理人并無法律上的障礙。雖然《民法典》沒有如《俄羅斯聯(lián)邦繼承法》直接規(guī)定公證機構(gòu)承擔遺產(chǎn)管理職責，但可以通過被繼承人的遺囑指定、繼承人的推選或者人民法院的指定成為遺產(chǎn)管理人，承擔遺產(chǎn)管理的所有職責或者部分職責。
（二）頒發(fā)遺產(chǎn)管理人的身份證明。遺產(chǎn)管理人要按照《民法典》的規(guī)定履行職責，首先遭遇的就是其身份的權(quán)利外觀問題。所謂遺產(chǎn)管理人的權(quán)利外觀，就是指遺產(chǎn)管理人用于向第三人證明其遺產(chǎn)管理人身份和權(quán)利的外在表現(xiàn)形式。通常權(quán)利外觀都表現(xiàn)為公文書，因為公文書具有推定為真的效力，而私文書則不具備。筆者非常贊同王葆蒔副教授提出的處理思路，由法院做出遺產(chǎn)管理人資格證書或者公證處做出身份公證，讓遺產(chǎn)管理人的身份獲得公權(quán)力背書：1、有公證遺囑的，可以根據(jù)該公證遺囑做成遺囑執(zhí)行人即遺產(chǎn)管理人的身份公證；2、有未公證遺囑且各方認可的，可以首先對遺囑效力進行確認公證，之后根據(jù)遺囑做成遺產(chǎn)管理人身份公證；3、繼承人推選管理人的，可以先就各方達成一致的繼承協(xié)議進行公證，之后據(jù)此做成遺產(chǎn)管理人公證書；4、繼承人共同擔任管理人的，也可以通過公證確認管理人身份；5、有爭議的，當事人請求法院指定，啟動司法程序，通過裁判文書的方式做出權(quán)利外觀證書。公證實施此職責的程序和規(guī)則與現(xiàn)行的不動產(chǎn)繼承公證相類似。E
（三）擔任遺產(chǎn)管理監(jiān)督人。權(quán)力需要監(jiān)督是現(xiàn)代法治的基本理念，遺產(chǎn)管理人在清理遺產(chǎn)及分配過程中起著主導作用，其權(quán)力行使的恰當與否直接關(guān)系到遺產(chǎn)在繼承人、其他利害關(guān)系人之間分配公平的實現(xiàn)，對其行為的合法性、公平性予以監(jiān)督理所應當。一般來說，繼承人、其他利害關(guān)系人是遺產(chǎn)管理活動天然的監(jiān)督人，有權(quán)對遺產(chǎn)管理人實施遺產(chǎn)管理的所有行為過程進行監(jiān)督，對任何有損遺產(chǎn)公平有序清償和分配的行為提出異議，并通過相應的程序?qū)嵤┚葷绺鼡Q遺產(chǎn)管理人、提出賠償請求等等，然而繼承人、利害關(guān)系人的監(jiān)督一方面缺乏專業(yè)性、權(quán)威性，一方面難以常態(tài)化、持續(xù)化，尤其是在被繼承人遺產(chǎn)數(shù)量大、種類多，債權(quán)債務關(guān)系復雜的情況下，一個穩(wěn)定而專業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)顯得尤為必要。人民法院作為最權(quán)威、最終極的監(jiān)督者，在法律不另行賦權(quán)的情況下奉行不告不理原則，主動進行監(jiān)督不具可行性，而天然具有監(jiān)督職能的公證機構(gòu)無疑是遺產(chǎn)管理監(jiān)督人的首選。公證的監(jiān)督職能可以體現(xiàn)在多個方面：運用現(xiàn)場監(jiān)督程序監(jiān)督遺產(chǎn)管理人對遺產(chǎn)清點、造冊的行為，通過提存和保管程序?qū)z產(chǎn)中的現(xiàn)金、金銀首飾、古玩字畫等動產(chǎn)加以監(jiān)督，等等。《民法典》遺產(chǎn)管理人制度不管最終如何落地，都應重視和發(fā)揮公證的職能作用。
作者:李志江 吉松祥 單位:江蘇省司法廳公證管理處 江蘇省南京市南京公證處