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非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法范文1
關(guān)鍵詞：第三方支付機(jī)構(gòu)；支付業(yè)務(wù)許可證；法律風(fēng)險(xiǎn)
中圖分類號(hào)：F832 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2016）01-0082-02
2015年7月18日，中國(guó)人民銀行等十部委聯(lián)合《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》（銀發(fā)[2015]221號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》）。《指導(dǎo)意見》對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融和作為互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)種類之一的互聯(lián)網(wǎng)支付都做了明確的界定。
根據(jù)《指導(dǎo)意見》可知，互聯(lián)網(wǎng)金融是指?jìng)鹘y(tǒng)金融機(jī)構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和信息通信技術(shù)實(shí)現(xiàn)資金融通、支付、投資和信息中介服務(wù)的新型金融業(yè)務(wù)模式。互聯(lián)網(wǎng)支付，作為互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)種類之一，是指通過計(jì)算機(jī)、手機(jī)等設(shè)備，依托互聯(lián)網(wǎng)發(fā)起支付指令、轉(zhuǎn)移貨幣資金的服務(wù)。
從事互聯(lián)網(wǎng)支付的主體，既有銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，又有第三方支付機(jī)構(gòu)暨非金融機(jī)構(gòu)。本文主要闡述第三方支付機(jī)構(gòu)暨非金融機(jī)構(gòu)開展互聯(lián)網(wǎng)支付所需業(yè)務(wù)資質(zhì)暨《支付業(yè)務(wù)許可證》的法律依據(jù)、判斷方式、影響取得的現(xiàn)實(shí)因素及未取得而開展業(yè)務(wù)可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)。
一、第三方支付機(jī)構(gòu)開展互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)，必須取得業(yè)務(wù)資質(zhì)即《支付業(yè)務(wù)許可證》
為規(guī)范非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)行為，防范支付風(fēng)險(xiǎn)，中國(guó)人民銀行于2010年根據(jù)《中華人民共和國(guó)中國(guó)人民銀行法》等法律法規(guī)制定和實(shí)施了《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《辦法》），要求非金融機(jī)構(gòu)開展支付業(yè)務(wù)必須獲得《支付業(yè)務(wù)許可證》（俗稱“第三方支付牌照”）。
根據(jù)《辦法》第2條，即“本辦法所稱非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)，是指非金融機(jī)構(gòu)在收付款人之間作為中介機(jī)構(gòu)提供下列部分或全部貨幣資金轉(zhuǎn)移服務(wù)：（1）網(wǎng)絡(luò)支付；（2）預(yù)付卡的發(fā)行與受理；（3）銀行卡收單；（4）中國(guó)人民銀行確定的其他支付服務(wù)”，且該條款明確“網(wǎng)絡(luò)支付”定義，即“本辦法所稱網(wǎng)絡(luò)支付，是指依托公共網(wǎng)絡(luò)或?qū)Ｓ镁W(wǎng)絡(luò)在收付款人之間轉(zhuǎn)移貨幣資金的行為，包括貨幣匯兌、互聯(lián)網(wǎng)支付、移動(dòng)電話支付、固定電話支付、數(shù)字電視支付等。”
根據(jù)《辦法》第3條規(guī)定，即“非金融機(jī)構(gòu)提供支付服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)本辦法規(guī)定取得《支付業(yè)務(wù)許可證》，成為支付機(jī)構(gòu)”，該條同時(shí)規(guī)定“未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，任何非金融機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得從事或變相從事支付業(yè)務(wù)”。
因此，第三方支付機(jī)構(gòu)暨非金融機(jī)構(gòu)開展互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)，必須取得業(yè)務(wù)資質(zhì)暨《支付業(yè)務(wù)許可證》。
二、判斷第三方支付機(jī)構(gòu)是否取得業(yè)務(wù)資質(zhì)即《支付業(yè)務(wù)許可證》的途徑
（一）通過中國(guó)人民銀行官方網(wǎng)站公告系統(tǒng)查詢
根據(jù)《辦法》第7條規(guī)定，“中國(guó)人民銀行負(fù)責(zé)《支付業(yè)務(wù)許可證》的頒發(fā)和管理”“申請(qǐng)《支付業(yè)務(wù)許可證》的，需經(jīng)所在地中國(guó)人民銀行分支機(jī)構(gòu)審查后，報(bào)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)”；《辦法》第13條規(guī)定，即“中國(guó)人民銀行分支機(jī)構(gòu)依法受理符合要求的各項(xiàng)申請(qǐng)，并將初審意見和申請(qǐng)資料報(bào)送中國(guó)人民銀行。中國(guó)人民銀行審查批準(zhǔn)的，依法頒發(fā)《支付業(yè)務(wù)許可證》，并予以公告。”
通過中國(guó)人民銀行官方網(wǎng)站政務(wù)公開欄目中的非金融機(jī)構(gòu)支付業(yè)務(wù)許可信息公告可查詢到已獲許可機(jī)構(gòu)（支付機(jī)構(gòu)）信息。截至目前（2015年7月6日），可查詢到全國(guó)共有270家第三方支付機(jī)構(gòu)暨非金融機(jī)構(gòu)獲批《支付業(yè)務(wù)許可證》。
（二）通過第三方支付機(jī)構(gòu)住所或網(wǎng)站了解
根據(jù)《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法實(shí)施細(xì)則》第21條規(guī)定，即“《支付業(yè)務(wù)許可證》分為正本和副本，正本和副本具有同等法律效力”，該條同時(shí)規(guī)定：“支付機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將《支付業(yè)務(wù)許可證》（正本）放置其住所顯著位置。支付機(jī)構(gòu)有互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站的，還應(yīng)當(dāng)在網(wǎng)站主頁(yè)顯著位置公示其《支付業(yè)務(wù)許可證》（正本）的影像信息。”
三、影響業(yè)務(wù)資質(zhì)即《支付業(yè)務(wù)許可證》取得的現(xiàn)實(shí)因素分析
（一）2011年以來(lái)，《支付業(yè)務(wù)許可證》頒發(fā)呈“先增后減”之態(tài)勢(shì)
經(jīng)從中國(guó)人民銀行官方網(wǎng)站信息公告查詢，2011年以來(lái)，截至目前（2015年7月6日），中國(guó)人民銀行共審批許可270家非金融機(jī)構(gòu)獲批《支付業(yè)務(wù)許可證》。以發(fā)證日期先后進(jìn)行統(tǒng)計(jì)分析，2011年審批許可34家；2012年審批許可48家；2013年審批許可89家；2014年審批許可84家，2015年（截至2015年7月6日，下同）審批許可15家。
由此分析，《支付業(yè)務(wù)許可證》發(fā)證數(shù)量在2011―2015年呈先增后減之態(tài)勢(shì)（或規(guī)律）。2011―2013年歷年遞增，且2013年達(dá)到峰值，較2012年有大幅度增長(zhǎng)。2013―2015年歷年遞減，且在2015年達(dá)到歷史最低（最后一次發(fā)證僅1家），較2014年有大幅度減少。
（二）2015年以來(lái)，第三方支付行業(yè)監(jiān)管趨嚴(yán)《支付業(yè)務(wù)許可證》審批收緊
一方面，2014年以來(lái)支付行業(yè)一系列亂局（如2014年12月，深圳瑞銀信違規(guī)發(fā)展商戶；2015年1月，上海暢購(gòu)被曝挪用備付金、資金鏈斷裂等）讓監(jiān)管層壓力很大；另一方面，目前市場(chǎng)上的牌照數(shù)量已經(jīng)足夠多，而支付機(jī)構(gòu)盈利模式相對(duì)不清晰及可拓展盈利空間小致使競(jìng)爭(zhēng)慘烈，迫使監(jiān)管層開始收緊政策、整頓市場(chǎng)，限制牌照發(fā)放。
2015年2月，中國(guó)人民銀行《2015年支付結(jié)算工作要點(diǎn)》，要求“嚴(yán)格支付機(jī)構(gòu)市場(chǎng)準(zhǔn)入，鼓勵(lì)現(xiàn)有機(jī)構(gòu)兼并重組、持續(xù)發(fā)展健全市場(chǎng)退出機(jī)制，研究實(shí)施支付機(jī)構(gòu)分類、分級(jí)監(jiān)管”。
盡管中國(guó)人民銀行并未相關(guān)文件或通知明確不發(fā)或減少發(fā)放牌照事宜，但據(jù)《2015年支付結(jié)算工作要點(diǎn)》、相關(guān)權(quán)威媒體報(bào)道以及2015年3月26日僅頒發(fā)1張牌照等信息綜合研判，監(jiān)管層可能會(huì)強(qiáng)制性控制牌照數(shù)量。因此，申請(qǐng)牌照會(huì)比以往要求更高、限制更多、難度更大。
（三）排隊(duì)申請(qǐng)者眾，通過并購(gòu)取得《支付業(yè)務(wù)許可證》成為選擇
很多大型企業(yè)（包括多家上市公司）都意欲進(jìn)軍支付行業(yè)，籌劃成立第三方支付機(jī)構(gòu)，積極申請(qǐng)支付牌照，希望借助支付牌照實(shí)現(xiàn)向互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的布局轉(zhuǎn)型，比如TCL、上海鋼聯(lián)、瀘州老窖、平安集團(tuán)、海爾集團(tuán)、民生電商、大唐高鴻等企業(yè)。為了快速合理地進(jìn)入支付市場(chǎng)，一些企業(yè)走上并購(gòu)之路。比如，2014年12月，萬(wàn)達(dá)集團(tuán)以20億元代價(jià)獲得快錢公司控股權(quán)。
四、不具備業(yè)務(wù)資質(zhì)即《支付業(yè)務(wù)許可證》而開展互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)，可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)
據(jù)悉，鑒于互聯(lián)網(wǎng)金融及互聯(lián)網(wǎng)支付的興起，目前存在部分第三方支付機(jī)構(gòu)暨非金融機(jī)構(gòu)游走在互聯(lián)網(wǎng)金融邊緣，通過打球及其他不合規(guī)甚至非法形式開展互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)。亦即，目前存在不具備業(yè)務(wù)資質(zhì)暨《支付業(yè)務(wù)許可證》而開展互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)的現(xiàn)象。對(duì)此，本文從相關(guān)法律規(guī)定和法律責(zé)任兩個(gè)視角簡(jiǎn)要提示其可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)。
（一）相關(guān)法律規(guī)定（包括但不只限于以下條款）
1.《刑法》第225條（非法經(jīng)營(yíng)罪）：“違反國(guó)家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得1倍以上5倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得1倍以上5倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：（1）未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；（2）買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的；（3）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。”
《刑法》第231條：“單位犯本節(jié)第221條至第230條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。”
2.《行政許可法》第81條：“公民、法人或者其他組織未經(jīng)行政許可，擅自從事依法應(yīng)當(dāng)取得行政許可的活動(dòng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法采取措施予以制止，并依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”
3.《辦法》第47條：“任何非金融機(jī)構(gòu)和個(gè)人未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)擅自從事或變相從事支付業(yè)務(wù)的，中國(guó)人民銀行及其分支機(jī)構(gòu)責(zé)令其終止支付業(yè)務(wù)；涉嫌犯罪的，依法移送公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椋粯?gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”
（二）相關(guān)法律責(zé)任
不具備業(yè)務(wù)資質(zhì)暨《支付業(yè)務(wù)許可證》而開展互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)，單位及其負(fù)責(zé)人或個(gè)人可能要承擔(dān)民事責(zé)任（比如因欺詐或不能實(shí)際履行合同而需承擔(dān)的違約責(zé)任）、行政責(zé)任（比如因謊稱具備支付牌照而被工商部門以虛假宣傳給予行政處罰）、刑事責(zé)任（比如因擾亂市場(chǎng)秩序而觸犯非法經(jīng)營(yíng)罪）等。
參考文獻(xiàn)：
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非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法范文2
關(guān)鍵詞：第三方支付 沉淀資金 所有權(quán)
一、基本概念
（一）第三方支付
所謂"第三方支付"，是指一些和各大銀行簽約、具備一定實(shí)力和信用保障的第三方獨(dú)立機(jī)構(gòu)提供的交易支持平臺(tái)。第三方支付平臺(tái)提供商通過通信、計(jì)算機(jī)和信息安全技術(shù)，在商家和銀行之間建立連接，起到信用擔(dān)保和技術(shù)保障的職能，從而實(shí)現(xiàn)從消費(fèi)者到金融機(jī)構(gòu)以及商家之間貨幣支付、現(xiàn)金流轉(zhuǎn)、資金清算、查詢統(tǒng)計(jì)的一個(gè)平臺(tái)。
（二）沉淀資金
第三方支付平臺(tái)作為一個(gè)有資金流動(dòng)的支付系統(tǒng)，不斷有資金轉(zhuǎn)入，也不斷有資金轉(zhuǎn)出，由于轉(zhuǎn)入和轉(zhuǎn)出之間存在時(shí)間間隔，因此從長(zhǎng)期來(lái)看，實(shí)際上存在一筆額度相對(duì)固定的資金一直滯留在第三方支付平臺(tái)處，即所謂的沉淀資金。
二、我國(guó)第三方支付平臺(tái)之法律屬性
結(jié)算支付業(yè)務(wù)一直是商業(yè)銀行的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，在《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》出臺(tái)前，由于第三方支付平臺(tái)聚集了大量的用戶現(xiàn)金或者發(fā)行了大量的電子貨幣，客觀上已經(jīng)具備了某些銀行的特征，甚至被當(dāng)作不受管制的銀行。
2010年6月21日，中國(guó)人民銀行出臺(tái)《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》，通過申請(qǐng)牌照的方式把第三方支付企業(yè)正式納入國(guó)家監(jiān)管體系下，確立了第三方支付企業(yè)的合規(guī)身份，第三方支付行業(yè)全面進(jìn)入監(jiān)管時(shí)代。
在《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》出臺(tái)前，第三方網(wǎng)上支付的營(yíng)運(yùn)者都從各自立場(chǎng)出發(fā)對(duì)其法律屬性作出不同的解釋。支付寶在其用戶協(xié)議中聲明支付寶服務(wù)是由支付寶（中國(guó)）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司向支付寶用戶提供的"支付寶"軟件系統(tǒng)及附隨的貨款代收代付的中介服務(wù)。
實(shí)際上，第三方支付平臺(tái)與銀行還是存在著本質(zhì)區(qū)別的。吸收公眾存款應(yīng)當(dāng)是商業(yè)銀行的實(shí)質(zhì)。吸收公眾存款的關(guān)鍵在于是否承諾在一定期限內(nèi)還本付息，第三方支付平臺(tái)對(duì)于消費(fèi)者賬戶資金所產(chǎn)生的利息，是不負(fù)有支付利息義務(wù)的，而這也就是沉淀資金利息產(chǎn)生爭(zhēng)議的原因。因此沉淀資金不能被視為類似于客戶在銀行的存款。
第三方支付平臺(tái)能否被視為金融機(jī)構(gòu)，是一個(gè)法律價(jià)值問題。在法律對(duì)第三方支付平臺(tái)的法律屬性未作出規(guī)定前，我們可以對(duì)其是否應(yīng)該被視為金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究，但是，當(dāng)《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》將第三方支付機(jī)構(gòu)明確規(guī)定為非金融機(jī)構(gòu)時(shí)，其法律價(jià)值同時(shí)被確定了。因此，在該辦法出臺(tái)后，在我國(guó)，第三方支付平臺(tái)是非金融機(jī)構(gòu)。
三、沉淀資金之所有權(quán)歸屬
所有權(quán)是對(duì)物的完全權(quán)利，是占有、使用、收益、處分物的權(quán)利，不能由他人設(shè)定。所有權(quán)的全部權(quán)能，皆有法律直接規(guī)定。所有權(quán)人可在法律許可的范圍內(nèi)，對(duì)所有物作不定向的支配。①
（一）沉淀資金所有權(quán)歸消費(fèi)者？
根據(jù)貨幣的所有權(quán)公示以占有為原則，也就是誰(shuí)占誰(shuí)所有。雖然消費(fèi)者在支付寶上開設(shè)的是個(gè)人賬戶，但是所有的買方資金反映在銀行的只有支付寶的一個(gè)賬戶。當(dāng)消費(fèi)者將貨款交付給第三方支付平臺(tái)時(shí)，即相應(yīng)地失去對(duì)資金的占有，因此，也失去了對(duì)資金的所有權(quán)。
消費(fèi)者將貨款交付給第三方支付平臺(tái)，由其代為保管，形成保管合同關(guān)系，該部分資金隨后因延時(shí)交付或延期清算而形成第三方支付平臺(tái)的沉淀資金；當(dāng)?shù)谌街Ц镀脚_(tái)接受消費(fèi)者支付貨款的指令，將該貨款支付給商家時(shí)，形成了委托合同關(guān)系。據(jù)此，消費(fèi)者取回資金時(shí)行使的是債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，而不是物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，其請(qǐng)求權(quán)的基礎(chǔ)是消費(fèi)者與第三方平臺(tái)之間的消費(fèi)保管合同。
因此，消費(fèi)者不享有沉淀資金的所有權(quán)。
（二）沉淀資金所有權(quán)歸第三方支付？
當(dāng)消費(fèi)者失去了沉淀資金的所有權(quán)，那么第三方支付平臺(tái)對(duì)沉淀資金享有的權(quán)利是不是所有權(quán)呢？
在支付寶與用戶的《支付寶服務(wù)協(xié)議》中，我們可以看到："對(duì)您支付到本公司并歸屬至您支付寶賬戶的款項(xiàng)及您通過支付寶賬戶收到的貨款，本公司將予以妥善保管，除本協(xié)議另行規(guī)定外，不作任何其他非您指令的用途。"很顯然，支付寶對(duì)沉淀資金的權(quán)利受到了消費(fèi)者的制約，支付寶只能根據(jù)消費(fèi)者的指令對(duì)沉淀資金進(jìn)行定向管理、處分，不得違背消費(fèi)者的指令，損害消費(fèi)者的利益。支付寶對(duì)沉淀資金享有的權(quán)利，并不是所有權(quán)。
那么，除支付寶以外的其他第三方支付機(jī)構(gòu)對(duì)沉淀資金的權(quán)利是否要受到消費(fèi)者的制約呢？根據(jù)《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》第21條，"支付機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)制定支付服務(wù)協(xié)議，明確其與客戶的權(quán)利和義務(wù)、糾紛處理原則、違約責(zé)任等事項(xiàng)。"據(jù)此，在我國(guó)，第三方支付平臺(tái)對(duì)資金的占有、使用、收益、處分的四項(xiàng)權(quán)能都受到其與用戶簽訂的《服務(wù)協(xié)議》制約。第三方支付機(jī)構(gòu)對(duì)沉淀資金的權(quán)利不是所有權(quán)。
這也符合了《非金融機(jī)構(gòu)支付管理辦法》的第24條規(guī)定，"支付機(jī)構(gòu)接受的客戶備付金不屬于支付機(jī)構(gòu)的自有財(cái)產(chǎn)。支付機(jī)構(gòu)只能根據(jù)客戶發(fā)起的指令轉(zhuǎn)移備付金。禁止機(jī)構(gòu)以任何形式挪用客戶資金"。
綜上所述，消費(fèi)者與第三方支付平臺(tái)都不享有沉淀資金的所有權(quán)。
四、沉淀資金利息之何去何從
筆者認(rèn)為，沉淀資金構(gòu)成了消費(fèi)者的信托財(cái)產(chǎn)，在實(shí)踐中，類似支付寶公司等營(yíng)運(yùn)商均將沉淀資金與自由資金區(qū)別開來(lái)，托管資金賬戶性質(zhì)上類似于一種信托賬戶，而支付寶公司類似于受托人的地位。對(duì)于信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬，在理論上也存在著諸多爭(zhēng)議，但是對(duì)于信托財(cái)產(chǎn)受益權(quán)人為受益人得到了普遍的認(rèn)可。消費(fèi)者相當(dāng)于自益信托中的委托人，由沉淀資金產(chǎn)生的利息受益權(quán)也應(yīng)當(dāng)由消費(fèi)者享有。
但是，理論與現(xiàn)實(shí)是存在差異的，我們不得不考慮，當(dāng)沉淀資金的利息歸屬于消費(fèi)者后，由該操作產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)成本。
2011年《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管暫行辦法（征求意見稿）》第35條第一款："支付機(jī)構(gòu)可以將計(jì)提風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金后的備付金銀行賬戶利息余額劃轉(zhuǎn)至其自有資金賬戶。"此規(guī)定很顯然是從降低分配沉淀資金利息的經(jīng)濟(jì)成本角度出發(fā)，但是，此款缺乏法理依據(jù)，不利于保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益。
沉淀資金源于消費(fèi)者的買賣行為，若將利息分配給消費(fèi)者不具有可行性，那么可以其他新的形式將本應(yīng)屬于消費(fèi)者的權(quán)益返還給消費(fèi)者。例如：借鑒新股申購(gòu)凍結(jié)資金利息的處理方式，將第三方支付平臺(tái)沉淀資金的利息收入在扣除了平臺(tái)運(yùn)營(yíng)商的合理成本后回饋相關(guān)的消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu)，以便充分利用這部分資金，促進(jìn)我消費(fèi)者合法權(quán)益的保護(hù)。
五、結(jié)語(yǔ)
第三方支付平臺(tái)為非金融機(jī)構(gòu)，與商業(yè)銀行存在著本質(zhì)區(qū)別。消費(fèi)者與第三方支付平臺(tái)都不是沉淀資金的所有權(quán)人，但是，沉淀資金類似于消費(fèi)者的信托財(cái)產(chǎn)，由沉淀資金產(chǎn)生的利息收益權(quán)應(yīng)屬于消費(fèi)者；然而，考慮到操作的可行性，可以一種新的形式將本應(yīng)屬于消費(fèi)者的權(quán)益返還給了消費(fèi)者。
總之，機(jī)遇與挑戰(zhàn)并存，創(chuàng)新與風(fēng)險(xiǎn)并存。我們期待著第三方支付平臺(tái)更快更好地發(fā)展。
注釋：
①參見李錫鶴著：《民法基本理論若干問題》，人民出版社2007年版，第219頁(yè)。
參考文獻(xiàn)：
[1]曹紅輝等：《中國(guó)電子支付發(fā)展研究》，經(jīng)濟(jì)管理出版社2008年版。
[2]李錫鶴：《民法基本理論若干問題》，人民出版社2007年版。
非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法范文3
[論文摘要]隨著網(wǎng)上購(gòu)物等電子商務(wù)的發(fā)展，第三方支付平臺(tái)的地位越來(lái)越重要，其中第三方支付平臺(tái)備付金衍生出的法律問題也漸漸凸現(xiàn)。文章通過分析我國(guó)第三方支付平臺(tái)備付金的產(chǎn)生緣由與備付金規(guī)定有關(guān)的法律現(xiàn)狀，指出該現(xiàn)狀面臨著備付金權(quán)屬問題、利息問題的法律困境，進(jìn)而對(duì)如何走出該法律困境提出一點(diǎn)建議。
[論文關(guān)鍵詞]第三方支付平臺(tái)；備付金；利息；法律困境
引言
2011年10月發(fā)生了轟動(dòng)一時(shí)的部分中小賣家“擠兌”支付寶事件，使得大量用戶進(jìn)行支付寶的提現(xiàn)。雖支付寶及時(shí)出來(lái)“辟謠”最終并未造成太大損失，但支付寶作為目前最大的第三方支付平臺(tái)，由此事件使得第三方支付平臺(tái)備付金相關(guān)的法律問題被牽出。
一、第三方支付平臺(tái)備付金概述
（一）第三方支付平臺(tái)備付金的產(chǎn)生
備付金又稱為準(zhǔn)備金或沉淀資金，第三方支付平臺(tái)備付金是指存在于第三方支付平臺(tái)，為即將產(chǎn)生的支付交易，在銀行存儲(chǔ)的準(zhǔn)備金。具體是交易中，買方選購(gòu)商品后，使用第三方平臺(tái)提供的賬戶進(jìn)行貨款支付，由第三方通知賣家貨款到達(dá)、進(jìn)行發(fā)貨；買方檢驗(yàn)物品后，就可以通知付款給賣家，第三方再將款項(xiàng)轉(zhuǎn)至賣家賬戶。其運(yùn)作實(shí)質(zhì)是在收付款人之間設(shè)立中間過渡賬戶，使匯轉(zhuǎn)款項(xiàng)實(shí)現(xiàn)可控性停頓，只有雙方意見達(dá)成一致才能決定資金去向。以支付寶為例，通俗地講就是存在支付寶里面以備消費(fèi)的錢。
（二）關(guān)于第三方支付平臺(tái)與備付金的法律現(xiàn)狀
2010年6月以前，第三方支付的法律地位一直未得到明確，其法律監(jiān)管也一直處于真空狀態(tài)。直到2010年6月央行正式對(duì)外公布《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》，才開始對(duì)第三方支付行業(yè)實(shí)施正式的監(jiān)管。2011年5月到12月，全國(guó)共有101家單位獲得了央行頒布的《支付業(yè)務(wù)許可證》，成為合法的具有支付業(yè)務(wù)功能的單位，第三方支付也正式進(jìn)入牌照時(shí)代。為進(jìn)一步規(guī)范支付機(jī)構(gòu)客戶備付金的管理，保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)支付行業(yè)健康發(fā)展，加強(qiáng)對(duì)第三方支付的監(jiān)管，央行于2011年11月4日出臺(tái)了《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管暫行辦法（征求意見稿）》，進(jìn)一步對(duì)支付機(jī)構(gòu)客戶備付金的相關(guān)問題進(jìn)行了規(guī)定，對(duì)《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》與《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法實(shí)施細(xì)則》未明確的方面進(jìn)行了具體的細(xì)化和明確。
雖然首批第三方支付牌照至今已過去一年多時(shí)間，但支付行業(yè)暴露出來(lái)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)管理經(jīng)驗(yàn)不足、金融安全意識(shí)不強(qiáng)的問題，越來(lái)越引發(fā)央行關(guān)注。尤其是處于監(jiān)管盲區(qū)的備付金安全性，一度以來(lái)是央行監(jiān)管第三方支付的核心和首要目標(biāo)。但是《備付金存管暫行辦法》只是征求意見稿，意見征求早已結(jié)束。截至目前為止，正式的第三方支付機(jī)構(gòu)備付金管理辦法及其相關(guān)配套辦法仍然未出臺(tái)。關(guān)于備付金較為突出的問題主要有：一，備付金的權(quán)屬問題，存進(jìn)第三方支付平臺(tái)的錢到底屬于誰(shuí)所有？屬于第三支付平臺(tái)？還是屬于儲(chǔ)戶？二，存在第三方支付平臺(tái)的錢類似于存儲(chǔ)的話，應(yīng)不應(yīng)該有利息？如有利息屬于誰(shuí)所有？三，比如淘寶上買東西，付款給支付寶后，錢就到了阿里的賬戶。一般7天后，確認(rèn)貨物并同意支付，這些錢在阿里的賬上“滯留”至少7天。根據(jù)易觀國(guó)際的數(shù)據(jù)，截至2012年第二季度，網(wǎng)絡(luò)支付的總規(guī)模已經(jīng)達(dá)到9456.6億元，每個(gè)商主體都作為理性經(jīng)濟(jì)人追求著利益最大化，誰(shuí)能保證這些第三方支付平臺(tái)不會(huì)對(duì)這筆龐大的資金動(dòng)歪腦筋？
二、第三方支付平臺(tái)備付金面臨法律困境
（一）備付金權(quán)屬問題
《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》第二十四條規(guī)定：“支付機(jī)構(gòu)接受的客戶備付金不屬于支付機(jī)構(gòu)的自有財(cái)產(chǎn)。支付機(jī)構(gòu)只能根據(jù)客戶發(fā)起的支付指令轉(zhuǎn)移備付金。禁止支付機(jī)構(gòu)以任何形式挪用客戶備付金。”該規(guī)定雖然已表明備付金不屬于第三方支付企業(yè)的自有財(cái)產(chǎn)，但關(guān)于第三方支付平臺(tái)備付金權(quán)屬問題現(xiàn)今仍然存在爭(zhēng)議。
有的學(xué)者主張，把錢存在第三方支付平臺(tái)屬于消費(fèi)保管合同，消費(fèi)保管合同中的標(biāo)的物的所有權(quán)是轉(zhuǎn)移到保管人一方的，因此買方的資金一旦存入了其在支付寶等第三方支付平臺(tái)的賬戶，該筆資金的所有權(quán)按照傳統(tǒng)民法的規(guī)定其就應(yīng)該屬于第三方支付平臺(tái)所有，買方也就失去了該筆資金的所有權(quán)。有的學(xué)者認(rèn)為第三方支付平臺(tái)買方賬戶中的資金是買方要求第三方支付平臺(tái)代為支付的貨款并非讓第三方支付平臺(tái)自用的資金，并且實(shí)踐中第三方支付平臺(tái)也把該項(xiàng)資金與其自有資金分開管理，所以應(yīng)按照類似信托財(cái)產(chǎn)的方式就應(yīng)把界定為買方所有的資金。也有的學(xué)者認(rèn)為沉淀資金保管合同為混藏保管合同，沉淀資金的所有權(quán)仍歸屬于買方，第三方支付機(jī)構(gòu)不得使用。返還時(shí)只需返還同等數(shù)量、種類的貨幣。
（二）備付金利息問題
在第三方支付平臺(tái)的錢應(yīng)不應(yīng)該有利息？如有利息屬于誰(shuí)所有？有學(xué)者認(rèn)為，在目前監(jiān)管不力的情況下，第三方電子支付機(jī)構(gòu)發(fā)放利息可能會(huì)引起資金大量涌入，帶來(lái)新的風(fēng)險(xiǎn)，因而不適合分配利息。但問題是這些資金是存在于第三方支付平臺(tái)的銀行賬戶上，那么也就會(huì)出現(xiàn)存款的利息。以支付寶為例，雖然支付寶沉淀資金的流動(dòng)性很大，但是就一定的數(shù)量來(lái)看是相對(duì)靜止的，也就是說(shuō)會(huì)有一部分資金始終留在支付寶的銀行賬戶中，在非擠兌的情況下，這筆資金完全可以以定期儲(chǔ)蓄或其他投資形式為淘寶所使用，并帶來(lái)數(shù)量可觀的法定孳息。
如果第三方支付不向客戶支付孳息，那么孳息去向就只有三種可能：一種是銀行協(xié)議提供無(wú)息專用存款賬戶；二是銀行占有了該部分孳息；另外是用戶資金產(chǎn)生的孳息被第三方支付機(jī)構(gòu)收取了。后種可能性很大，一旦用戶數(shù)量急劇增長(zhǎng)，巨額資金深沉將帶來(lái)客觀的利息收入。支付寶總裁邵曉鋒對(duì)于其沉淀資金及利息收入的解釋是：“對(duì)于客戶交易保證金，支付寶完全按照‘專戶專款專用’的金融標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行管理，并委托中國(guó)工商銀行總行進(jìn)行監(jiān)管，后者每月出具資金托管報(bào)告，公眾可以查閱； 而對(duì)于支付寶中沉淀的客戶交易保證金所產(chǎn)生的全部利息，則都以‘應(yīng)付賬款’的形式放在相關(guān)銀行賬戶中，支付寶并未將其作為收入進(jìn)行使用。”由于目前相關(guān)的政策還沒有出臺(tái)，并不知道這筆利息究竟應(yīng)該歸誰(shuí)所有，所以也不去動(dòng)用這些利息。而根據(jù)國(guó)際慣例，第三方支付服務(wù)中產(chǎn)生的利息都是歸第三方支付企業(yè)所有，比如美國(guó)的PayPal，客戶備份金產(chǎn)生的利息均為PayPal所有。
對(duì)于備付金利息問題，《備付金存管暫行辦法》征求意見稿首次明確第三方支付平臺(tái)備付金利息歸屬的問題，其第三十五條規(guī)定：“支付機(jī)構(gòu)可將計(jì)提風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金后的備付金銀行賬戶利息余額劃轉(zhuǎn)至其自有資金賬戶”，雖然這是監(jiān)管部門首次明確備付金的利息歸支付機(jī)構(gòu)支配，表面看似學(xué)界之前一直討論的備付金利息歸屬問題在該征求意見稿中終有定論，但利息歸支付機(jī)構(gòu)支配這種方式是否合理呢？這有待商榷。
三、第三方支付平臺(tái)備付金法律困境的突圍
（一）備付金的歸屬
首先要明確備付金的性質(zhì)，《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》第二十四條規(guī)定，支付機(jī)構(gòu)接受的客戶備付金不屬于支付機(jī)構(gòu)的自有財(cái)產(chǎn)，禁止支付機(jī)構(gòu)以任何形式挪用客戶備付金沉淀在第三方支付平臺(tái)的資金，其性質(zhì)應(yīng)該定性為第三方平臺(tái)代為支付給賣家的貨款，并非提供給平臺(tái)營(yíng)運(yùn)商使用的資金。
其次是備付金的權(quán)屬問題。雖然在理論界關(guān)于這個(gè)問題仍有爭(zhēng)議，但本文認(rèn)為按《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》中規(guī)定操作更符合我國(guó)第三方支付平臺(tái)發(fā)展的現(xiàn)狀。實(shí)踐中，類似支付寶公司等營(yíng)運(yùn)商也將該資金獨(dú)立于公司自身的營(yíng)運(yùn)資金銀行賬戶，單獨(dú)設(shè)立了托管賬戶來(lái)存放這些資金，性質(zhì)上類似于一種信托賬戶，而支付寶公司類似于受托人的地位。好比儲(chǔ)戶把錢存于銀行，主流觀點(diǎn)也是認(rèn)為應(yīng)把所有權(quán)歸于儲(chǔ)戶。故本文認(rèn)為，對(duì)于滯留于第三方支付平臺(tái)賬戶而形成的沉淀資金，第三方支付平臺(tái)只能暫時(shí)代為保管，并不相應(yīng)取得該資金的所有權(quán)，所有權(quán)仍然屬于消費(fèi)者所有。這樣更順應(yīng)我國(guó)甚至國(guó)際在這個(gè)領(lǐng)域的發(fā)展潮流。
（二）利息的歸屬
筆者認(rèn)為利息屬于法定孳息，而法定孳息的權(quán)屬在《物權(quán)法》第一百一十六條有規(guī)定：“法定孳息，當(dāng)事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約定不明確的，按照交易習(xí)慣取得。”實(shí)踐中，第三方支付通常會(huì)在服務(wù)協(xié)議中申明公司不負(fù)責(zé)提供備付金孳息。例如支付寶協(xié)議：“您同意，本公司無(wú)須對(duì)您使用支付寶服務(wù)期間由本公司保管或代收或代付的款項(xiàng)的貨幣貶值承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并且本公司無(wú)須向您支付此等款項(xiàng)的孳息”。以支付寶為典型例子可看出，一般第三方支付平臺(tái)都會(huì)有這樣的聲明條款，遵循了意思自治——約定優(yōu)先的原則。若第三方支付平臺(tái)在服務(wù)協(xié)議中沒有這樣的條款，按我國(guó)向來(lái)的交易習(xí)慣也應(yīng)推定孳息由第三方支付平臺(tái)取得，這樣的做法既符合實(shí)踐中的通行做法，從美國(guó)PayPal的例子看出，也算是和國(guó)際交易習(xí)慣接軌。
況且從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度出發(fā)，第三方可以從沉淀資金中獲取利益抵扣經(jīng)營(yíng)成本，如果強(qiáng)制要求第三方支付平臺(tái)將該利息歸屬消費(fèi)者，勢(shì)必會(huì)加大第三方支付平臺(tái)或相關(guān)托管銀行的運(yùn)營(yíng)成本，不利于相關(guān)產(chǎn)業(yè)發(fā)展。就是說(shuō)沉淀資金的利息是可以通過雙方的協(xié)議來(lái)確定歸屬的，在沒有約定的情況下按交易習(xí)慣屬于第三方平臺(tái)所有。
非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法范文4
一位接近中國(guó)人民銀行(下稱央行)的第三方支付機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人對(duì)《財(cái)經(jīng)》記者透露，早在7月5日，央行負(fù)責(zé)起草《細(xì)則》的支付結(jié)算司就專門組織北京資和信、上海快錢、浙江支付寶等部分第三方支付機(jī)構(gòu)，參與相關(guān)的專題討論。難產(chǎn)的《細(xì)則》有望近期出臺(tái)。
耽延的《細(xì)則》
據(jù)央行統(tǒng)計(jì)，截至2010年一季度末，提交支付業(yè)務(wù)登記材料的非金融機(jī)構(gòu)法人共有260家。根據(jù)易觀國(guó)際的最新數(shù)據(jù)，2010年上半年中國(guó)第三方電子支付市場(chǎng)規(guī)模達(dá)到4546億元。這些機(jī)構(gòu)一直處于監(jiān)管的灰色地帶，媒體披露，上述機(jī)構(gòu)多有涉黃、涉賭、欺詐等行為，將之納入規(guī)范管理勢(shì)在必行。
《辦法》出臺(tái)后，央行正在抓緊擬定《細(xì)則》。
據(jù)了解，《細(xì)則》將對(duì)《辦法》適用范圍、外資準(zhǔn)入、申請(qǐng)人的資質(zhì)條件、許可證的管理要求、沉淀資金計(jì)息以及終止支付機(jī)構(gòu)支付業(yè)務(wù)的管理等關(guān)鍵要素進(jìn)行明確。也就是說(shuō)，要申請(qǐng)《支付業(yè)務(wù)許可證》，就一定要等到《細(xì)則》出臺(tái)。迄今為止，仍有部分問題有待最終敲定。
也因此，自從《辦法》出臺(tái)后，眾多第三方支付機(jī)構(gòu)都已經(jīng)開展相關(guān)的申請(qǐng)工作，但都處于準(zhǔn)備和溝通過程中，還沒有企業(yè)向央行提出正式申請(qǐng)。
爭(zhēng)議“二級(jí)”行政準(zhǔn)入
據(jù)《財(cái)經(jīng)》記者從多方了解，《細(xì)則》的主要擬定原則，其一就是側(cè)重支付機(jī)構(gòu)市場(chǎng)準(zhǔn)入的行政審批。
《辦法》規(guī)定，支付機(jī)構(gòu)申請(qǐng)人應(yīng)具有符合要求的支付業(yè)務(wù)設(shè)施，并提交相應(yīng)的技術(shù)安全檢測(cè)認(rèn)證證明。
其中，技術(shù)安全檢測(cè)認(rèn)證舉足輕重。擬定非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)相關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，央行科技司恐怕責(zé)無(wú)旁貸。但關(guān)于認(rèn)證機(jī)構(gòu)，目前業(yè)界仍舊存在分歧。
考慮到目前中國(guó)的相關(guān)認(rèn)證及檢測(cè)機(jī)構(gòu)魚龍混雜，央行傾向成立國(guó)家認(rèn)可委員會(huì)(CNAS)，統(tǒng)一負(fù)責(zé)對(duì)認(rèn)證機(jī)構(gòu)、實(shí)驗(yàn)室等相關(guān)機(jī)構(gòu)的認(rèn)可工作。
其次，《辦法》對(duì)支付機(jī)構(gòu)申請(qǐng)人、高級(jí)管理人員以及出資人的資信狀況進(jìn)行了規(guī)定，并強(qiáng)調(diào)申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的無(wú)犯罪記錄證明材料。據(jù)知情人表示，公安部?jī)A向不對(duì)出具無(wú)犯罪記錄證明材料的公安機(jī)關(guān)做特別限定。
以上兩種情況，相當(dāng)于在原有的準(zhǔn)入條件上，設(shè)置了“二級(jí)”行政許可。
外資機(jī)構(gòu)的市場(chǎng)準(zhǔn)入問題短期內(nèi)無(wú)望解決。與此同時(shí)，據(jù)接近央行的業(yè)界人士表示，涉及中國(guó)支付服務(wù)市場(chǎng)對(duì)外開放政策、中國(guó)支付服務(wù)市場(chǎng)發(fā)展規(guī)劃等敏感問題，對(duì)外資的第三方支付機(jī)構(gòu)準(zhǔn)入，《細(xì)則》可能不會(huì)提及。
此外，支付領(lǐng)域?qū)＜腋嬖V《財(cái)經(jīng)》記者，雖然《辦法》規(guī)定，只要使用預(yù)付卡進(jìn)行支付涉及到資金在不同法人之司的轉(zhuǎn)移，就屬于規(guī)范范圍。但考慮到特殊因素，《細(xì)則》或?qū)ｉT發(fā)放社會(huì)保障金、僅用于乘坐公共交通工具和僅用于繳納電話費(fèi)等通信費(fèi)用的預(yù)付卡，設(shè)定為例外情形。
沉淀資金收益去向漸明
由于第三方支付機(jī)構(gòu)多有巨額的沉淀資金，這些資金的使用和收入分配問題也將在細(xì)則中予以明確。
據(jù)悉，《細(xì)則》將細(xì)化客戶備付金的監(jiān)督管理。比如，備付金需要開立專門存款賬戶；支付機(jī)構(gòu)接受的現(xiàn)金形式的備付金要及時(shí)、全額繳存；客戶使用備付金繳納支付業(yè)務(wù)手續(xù)費(fèi)時(shí)，支付機(jī)構(gòu)要通過非銀行結(jié)算賬戶進(jìn)行核算等等。
關(guān)于是否為客戶保證金計(jì)息的問題。一位參與央行《細(xì)則》討論的人士表示，目前業(yè)界基本持兩種觀點(diǎn)：贊成付息者認(rèn)為，客戶的預(yù)付金所有權(quán)屬于客戶，預(yù)付金所產(chǎn)生的利息當(dāng)然屬于客戶。
非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法范文5
一、支付機(jī)構(gòu)監(jiān)管面臨的主要問題
（一）監(jiān)管依據(jù)立法層次不高
目前對(duì)支付機(jī)構(gòu)的監(jiān)管的法律依據(jù)主要為《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》、《支付機(jī)構(gòu)預(yù)付卡業(yè)務(wù)管理辦法》、《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》、《銀行卡收單業(yè)務(wù)管理辦法》等，效力級(jí)別為部門規(guī)章或規(guī)范性文件，制度層級(jí)較低，約束力有限。
（二）現(xiàn)有監(jiān)管力量不足
對(duì)支付機(jī)構(gòu)監(jiān)管是人民銀行新增的一項(xiàng)職能，具體由人民銀行支付結(jié)算管理部門負(fù)責(zé)履行監(jiān)管職責(zé)，僅少數(shù)省級(jí)人民銀行設(shè)有專門科室，日常監(jiān)管業(yè)務(wù)繁雜、工作量大、人員有限。隨著支付機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)創(chuàng)新步伐加快、交易清算模式日益復(fù)雜和自建支付業(yè)務(wù)系統(tǒng)功能拓展，對(duì)監(jiān)管人員專業(yè)勝任能力要求更高，監(jiān)管對(duì)象與監(jiān)管人員失調(diào)現(xiàn)象更為突出。
（三）支付機(jī)構(gòu)監(jiān)管手段單一
人民銀行監(jiān)管方式包括現(xiàn)場(chǎng)檢查和非現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)管兩種，各有利弊。現(xiàn)場(chǎng)檢查是一種較為有效的監(jiān)管方式，容易發(fā)現(xiàn)問題，但存在時(shí)效性不強(qiáng)、抽查代表性不足、發(fā)現(xiàn)問題存在偶然性、合規(guī)評(píng)價(jià)可能存在誤差、耗費(fèi)人力和時(shí)間等缺點(diǎn)。非現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)管主要針對(duì)機(jī)構(gòu)準(zhǔn)入、風(fēng)險(xiǎn)防范、投訴處理、重大事件處置、定期報(bào)送業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)等，缺少對(duì)支付機(jī)構(gòu)日常經(jīng)營(yíng)的動(dòng)態(tài)監(jiān)測(cè)和預(yù)警，監(jiān)管存在滯后性。即使建立客戶備付金監(jiān)測(cè)系統(tǒng)，開戶銀行對(duì)備付金監(jiān)管存在利益沖突的情況下，監(jiān)管責(zé)任難以認(rèn)真履行，且存在資金安全風(fēng)險(xiǎn)。
（四）支付機(jī)構(gòu)內(nèi)部控制不完善
《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》規(guī)定了設(shè)立支付機(jī)構(gòu)必須具備的9項(xiàng)條件，準(zhǔn)入條件總體不高，一些未從事支付業(yè)務(wù)的公司也倉(cāng)促組建機(jī)構(gòu)申請(qǐng)?jiān)S可，在公司治理、業(yè)務(wù)規(guī)模、內(nèi)部管理、合規(guī)和風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)等方面明顯不足，人員流動(dòng)頻繁，外包機(jī)構(gòu)管理粗放，風(fēng)險(xiǎn)隱患較大。
二、支付機(jī)構(gòu)監(jiān)管引入外部審計(jì)的意義
從現(xiàn)有制度和工作實(shí)踐看，外部審計(jì)已在支付機(jī)構(gòu)準(zhǔn)入和監(jiān)管中發(fā)揮積極作用。《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》要求支付業(yè)務(wù)許可申請(qǐng)人向人民銀行提交經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告，《中國(guó)人民銀行關(guān)于建立支付機(jī)構(gòu)監(jiān)管報(bào)告制度的通知》附件要求支付機(jī)構(gòu)向人民銀行報(bào)告年度經(jīng)審計(jì)的資產(chǎn)負(fù)債、損益狀況。隨著支付機(jī)構(gòu)發(fā)展和重要性增強(qiáng)，人民銀行應(yīng)進(jìn)一步加強(qiáng)社會(huì)監(jiān)督，發(fā)揮外部審計(jì)的監(jiān)管補(bǔ)充作用。
（一）外部審計(jì)有助于提高會(huì)計(jì)信息可信度
外部審計(jì)具有超然的獨(dú)立性，通過運(yùn)用專業(yè)知識(shí)和判斷，對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告是否按照適用的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和相關(guān)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定編制、是否在所有重大方面公允反映了被審計(jì)單位的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)成果和現(xiàn)金流動(dòng)狀況發(fā)表審計(jì)意見，具有較高的可信度。借助外部審計(jì)，人民銀行可集中精力，準(zhǔn)確研判業(yè)務(wù)合規(guī)性，防范和化解支付風(fēng)險(xiǎn)。
（二）外部審計(jì)有助于掌握內(nèi)部控制情況
注冊(cè)會(huì)計(jì)師的責(zé)任就是在了解被審單位內(nèi)控的基礎(chǔ)上，對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制的有效性發(fā)表審計(jì)意見，對(duì)注意到的非財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制的重大缺陷進(jìn)行披露，并以審計(jì)報(bào)告和管理建議書的形式告知被審計(jì)單位管理層。人民銀行通過舉行多方會(huì)談等方式，及時(shí)交流信息、獲取審計(jì)報(bào)告和管理建議書，提出針對(duì)性監(jiān)管要求和實(shí)施有效監(jiān)管措施，提高監(jiān)管效率。
（三）外部審計(jì)有助于提升市場(chǎng)約束作用
支付機(jī)構(gòu)是一個(gè)利益集合體，股東、備付金客戶、債權(quán)人等利益相關(guān)者從不同側(cè)面關(guān)注支付機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)情況，根據(jù)自身掌握信息進(jìn)行決策，形成有效的市場(chǎng)約束，督促支付機(jī)構(gòu)穩(wěn)健經(jīng)營(yíng)。財(cái)務(wù)信息是利益相關(guān)者最關(guān)注的信息，高質(zhì)量的外部審計(jì)有助于利益相關(guān)者正確決策，更大程度發(fā)揮市場(chǎng)約束作用。
（四）外部審計(jì)有利于減輕人民銀行監(jiān)管壓力
目前支付服務(wù)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈，為快速回籠資金，扭虧增盈，少數(shù)支付機(jī)構(gòu)不惜鋌而走險(xiǎn)，積累的風(fēng)險(xiǎn)和不確定性因素較多，人民銀行未來(lái)一段時(shí)期監(jiān)管工作面臨較大壓力和挑戰(zhàn)。外部審計(jì)的引入，既可為支付機(jī)構(gòu)監(jiān)管提供“雙保險(xiǎn)”，又可為支付機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)事件和案件處置提供更多專業(yè)指導(dǎo)。
三、支付機(jī)構(gòu)監(jiān)管引入外部審計(jì)的制度設(shè)計(jì)
支付機(jī)構(gòu)從事貨幣資金轉(zhuǎn)移服務(wù)，屬于準(zhǔn)金融機(jī)構(gòu)，與金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管要求趨同。目前英美等國(guó)家普遍將銀行獨(dú)立會(huì)計(jì)師審計(jì)作為風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管的重要方法，我國(guó)銀行、保險(xiǎn)中介機(jī)構(gòu)已全面引入外部審計(jì)，具有可供借鑒的成熟經(jīng)驗(yàn)。
（一）模式選擇
目前國(guó)內(nèi)外銀行監(jiān)管運(yùn)用外部審計(jì)有三種模式，即全面管理利用模式、非正式協(xié)定下交流模式、互不關(guān)聯(lián)模式。
1.全面管理利用模式。監(jiān)管部門將注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行統(tǒng)一登記并向其移交現(xiàn)場(chǎng)檢查部分或全部任務(wù)，規(guī)定審計(jì)的范圍、運(yùn)用審計(jì)程序的程度和審計(jì)報(bào)告等內(nèi)容，統(tǒng)一審計(jì)費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)施全面管理。這種模式下監(jiān)管部門對(duì)外部審計(jì)有較強(qiáng)的依賴性，在歐洲大陸銀行監(jiān)管中使用較多。
2.非正式協(xié)定下交流模式。監(jiān)管人員、銀行管理層以及注冊(cè)會(huì)計(jì)師之間存在一種非正式的協(xié)定，在尊重注冊(cè)會(huì)計(jì)師保密義務(wù)的前提下，銀行管理層允許監(jiān)管人員與注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行交流。注冊(cè)會(huì)計(jì)師向監(jiān)管人員提供附解釋的詳細(xì)審計(jì)報(bào)告而非常規(guī)的標(biāo)準(zhǔn)審計(jì)意見。我國(guó)銀行監(jiān)管基本屬于該模式。
3.互不關(guān)聯(lián)模式。外部審計(jì)既不是法定模式，也不是通常做法，監(jiān)管人員與外部審計(jì)師之間不存在聯(lián)系。目前人民銀行支付機(jī)構(gòu)監(jiān)管屬于該模式。
通過對(duì)上述三種模式特點(diǎn)分析，我國(guó)支付機(jī)構(gòu)外部審計(jì)可采取“全面管理、有效利用”模式。全面管理是指人民銀行在法規(guī)制度中規(guī)定支付機(jī)構(gòu)開展外部審計(jì)的審計(jì)委托和終止、質(zhì)量控制、審計(jì)結(jié)果運(yùn)用等內(nèi)容；有效利用是指人民銀行在與外部審計(jì)機(jī)構(gòu)充分溝通基礎(chǔ)上，合理運(yùn)用外部審計(jì)結(jié)果，減輕現(xiàn)場(chǎng)檢查工作量。由于側(cè)重點(diǎn)不同，外部審計(jì)不能替代人民銀行現(xiàn)場(chǎng)檢查。
（二）實(shí)施原則
建立以人民銀行制定規(guī)章并推動(dòng)立法，以支付清算協(xié)會(huì)牽頭自律監(jiān)管，以會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)為主的監(jiān)管體系。按照行業(yè)協(xié)會(huì)先行先試、個(gè)別試點(diǎn)和全國(guó)推廣相結(jié)合的原則，可在上海、北京、杭州等支付機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)發(fā)展水平較高、外部審計(jì)較規(guī)范的城市，按照“大所審大機(jī)構(gòu)”原則，選擇有一定規(guī)模和影響力的全國(guó)性支付機(jī)構(gòu)，由國(guó)際性或全國(guó)性會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行試點(diǎn)審計(jì)；選擇若干規(guī)模較小的地方性支付機(jī)構(gòu)，由地方性中小會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行試點(diǎn)審計(jì)。在總結(jié)試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上逐步全國(guó)推廣。支付清算協(xié)會(huì)可發(fā)揮行業(yè)組織的靈活優(yōu)勢(shì)，與注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)開展行業(yè)合作，在行業(yè)自律管理方面先行先試，為支付機(jī)構(gòu)監(jiān)管引入外部審計(jì)的工作實(shí)踐積累經(jīng)驗(yàn)。
（三）架構(gòu)內(nèi)容
1.健全監(jiān)管立法體系。由人民銀行制定《支付機(jī)構(gòu)監(jiān)管條例》、《支付機(jī)構(gòu)委托審計(jì)管理辦法》，參照國(guó)際審計(jì)慣例，制定支付機(jī)構(gòu)行業(yè)審計(jì)標(biāo)準(zhǔn)和指南，明確外部審計(jì)人員及會(huì)計(jì)師事務(wù)所的責(zé)任、審計(jì)范圍、內(nèi)部控制水平評(píng)價(jià)、抽樣審計(jì)和重要性要求、獨(dú)立性要求以及報(bào)告標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容，要求支付機(jī)構(gòu)至少每年接受一次年報(bào)審計(jì)。
2.完善準(zhǔn)入與退出機(jī)制。建立會(huì)計(jì)師事務(wù)所和注冊(cè)會(huì)計(jì)師備案制度。支付機(jī)構(gòu)可在備案范圍內(nèi)自行選擇會(huì)計(jì)師事務(wù)所，但聘用、辭退注冊(cè)會(huì)計(jì)師需取得人民銀行同意。加強(qiáng)對(duì)支付機(jī)構(gòu)外部審計(jì)活動(dòng)的監(jiān)督，違反規(guī)定者將取消備案資格。對(duì)支付機(jī)構(gòu)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查的注冊(cè)會(huì)計(jì)師和會(huì)計(jì)師事務(wù)所不得參與對(duì)該機(jī)構(gòu)財(cái)務(wù)報(bào)告審計(jì)。
非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法范文6
第三方支付行業(yè)處于快速發(fā)展的黃金時(shí)期
隨著我國(guó)實(shí)體經(jīng)濟(jì)規(guī)模持續(xù)擴(kuò)大，境內(nèi)外貿(mào)易活動(dòng)日趨頻繁，特別是電商市場(chǎng)快速崛起，供需雙方均對(duì)更為快捷、安全、周到的支付服務(wù)產(chǎn)生了巨大需求。在需求刺激下，近年來(lái)，我國(guó)第三方支付行業(yè)借助互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)在近年來(lái)取得了飛速發(fā)展。
首先，是機(jī)構(gòu)數(shù)量、業(yè)務(wù)規(guī)模快速壯大。
據(jù)統(tǒng)計(jì)，自2011年5月，央行向支付寶、財(cái)付通、快錢等27家公司簽發(fā)首批《支付業(yè)務(wù)許可證》以來(lái)，央行累計(jì)發(fā)放五批第三方支付牌照，數(shù)量達(dá)到270張。同時(shí)，根據(jù)艾瑞咨詢的統(tǒng)計(jì)，2014年中國(guó)第三方互聯(lián)網(wǎng)支付交易規(guī)模達(dá)到80767億元，同比增長(zhǎng)50.3%。2014年我國(guó)第三方移動(dòng)支付市場(chǎng)交易規(guī)模達(dá)到59924.7億元，較2013年增長(zhǎng)391.3%；2013年，第三方移動(dòng)支付的增長(zhǎng)率達(dá)到了707.0%，已經(jīng)連續(xù)多年呈現(xiàn)井噴式增長(zhǎng)。
其次，第三方支付機(jī)構(gòu)種類、開展支付交易的領(lǐng)域均呈現(xiàn)多元化特點(diǎn)。
從提供第三方支付服務(wù)的機(jī)構(gòu)情況看，除了傳統(tǒng)的第三方支付機(jī)構(gòu)外，在新興的互聯(lián)網(wǎng)支付領(lǐng)域大體包括三類機(jī)構(gòu)：以銀聯(lián)商務(wù)為代表的銀聯(lián)系第三方支付公司，以支付寶和財(cái)付通為代表的互聯(lián)網(wǎng)龍頭企業(yè)發(fā)起的第三方支付公司，以匯付天下、快錢等為代表的獨(dú)立第三方支付企業(yè)，這些不同的機(jī)構(gòu)通過各展所長(zhǎng)，對(duì)我國(guó)境內(nèi)、跨境貿(mào)易活動(dòng)產(chǎn)生了極為重要的推動(dòng)作用。
從開展支付交易的領(lǐng)域看，隨著數(shù)以億計(jì)的自然人及大量的工商業(yè)企業(yè)、社會(huì)機(jī)構(gòu)的廣泛參與，推動(dòng)了交易領(lǐng)域的快速拓展。根據(jù)艾瑞咨詢的統(tǒng)計(jì)，2014年第四季度我國(guó)第三方互聯(lián)網(wǎng)支付交易中，網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物占比31.5%，基金占比14.7%，航空旅行占比10.4%，電商B2B占比7.4%，電信繳費(fèi)占比4.3%，網(wǎng)絡(luò)游戲占比2.4%。
可以預(yù)見，受互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)等技術(shù)手段的不斷創(chuàng)新與廣泛滲透，未來(lái)幾年將是第三方支付行業(yè)整體快速發(fā)展的黃金時(shí)期。
潛在風(fēng)險(xiǎn)逐漸浮現(xiàn)
第三方支付領(lǐng)域超常規(guī)的快速發(fā)展總體帶來(lái)的是經(jīng)濟(jì)和產(chǎn)業(yè)的繁榮，對(duì)實(shí)體經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生了積極的推動(dòng)作用。但也難免出現(xiàn)魚龍混雜、良莠不齊、粗放經(jīng)營(yíng)、惡意競(jìng)爭(zhēng)等狀況，諸如發(fā)展規(guī)劃滯后、監(jiān)管約束不足、第三方主體內(nèi)控制度不夠完善等問題也逐漸暴露出來(lái)。
日前，浙江某管理服務(wù)有限公司因存在多方面嚴(yán)重違規(guī)問題被央行注銷《支付業(yè)務(wù)許可證》，央行同時(shí)向公安部門移交其涉嫌犯罪的證據(jù)及相關(guān)資料，這是國(guó)內(nèi)首起注銷支付牌照的案例。根據(jù)央行披露的信息，該公司存在三方面突出問題：一是通過直接挪用、向客戶賒銷預(yù)付卡、虛構(gòu)后臺(tái)交易等方式，大量違規(guī)挪用客戶備付金；二是偽造、變?cè)熘Ц稑I(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)報(bào)表和資料，欺騙、掩飾資金流向；三是超批準(zhǔn)范圍違規(guī)發(fā)行網(wǎng)絡(luò)支付產(chǎn)品。
央行注銷其牌照的主要依據(jù)有《中國(guó)人民銀行法》《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》等，根據(jù)有關(guān)條文，客戶備付金不屬于支付機(jī)構(gòu)的自有財(cái)產(chǎn)，支付機(jī)構(gòu)必須規(guī)范客戶備付金的存放、歸集、使用、劃轉(zhuǎn)，資金要全額專戶實(shí)施銀行存管并封閉運(yùn)行和使用；支付機(jī)構(gòu)不得以任何形式挪用、占用；存管銀行要履行第三方職責(zé)，監(jiān)督備付金使用情況，拒絕違規(guī)使用。
客戶備付金被視為第三方支付監(jiān)管的“紅線”，如果這條底線不能守住則會(huì)帶來(lái)巨大的潛在風(fēng)險(xiǎn)。
從前述案例情況看，就因?yàn)橐远喾N非法手段挪用客戶備付金，并因資金鏈斷裂而導(dǎo)致預(yù)付卡無(wú)法使用，給持卡人權(quán)益帶來(lái)嚴(yán)重?fù)p害。
進(jìn)一步看，此案例所反映出的問題僅僅是行業(yè)發(fā)展過程中負(fù)面問題的一個(gè)小的側(cè)面。諸如風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)淡薄、誠(chéng)信缺失、拖欠商戶錢款等現(xiàn)象還較為廣泛地存在，如果不能把風(fēng)險(xiǎn)遏制在起始狀態(tài)，將可能面臨觸發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的困局。
打造第三方支付行業(yè)監(jiān)管“2.0版”
我國(guó)監(jiān)管層對(duì)金融發(fā)展保持著謹(jǐn)慎態(tài)度，在第三方支付領(lǐng)域也采取了先有政策再發(fā)牌照的思路。2010年6月，央行正式對(duì)外公布《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》，對(duì)國(guó)內(nèi)第三方支付行業(yè)實(shí)施正式的監(jiān)管。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，非金融機(jī)構(gòu)提供支付服務(wù)需要按規(guī)定取得《支付業(yè)務(wù)許可證》。經(jīng)過審慎的資格審查，央行才于次年向支付寶、財(cái)付通、快錢等27家公司簽發(fā)了首批《支付業(yè)務(wù)許可證》。
但隨著第三方支付行業(yè)的飛速發(fā)展，實(shí)行多年的管理辦法面臨更新與完善。例如，2014年監(jiān)管層針對(duì)行業(yè)內(nèi)出現(xiàn)的套碼、套現(xiàn)、切機(jī)等違規(guī)行為，專門發(fā)文對(duì)10家違規(guī)支付公司進(jìn)行處罰。
在“一行一會(huì)”聯(lián)手的《中國(guó)銀監(jiān)會(huì)中國(guó)人民銀行關(guān)于加強(qiáng)商業(yè)銀行與第三方支付機(jī)構(gòu)合作業(yè)務(wù)管理的通知》（即通常所稱10號(hào)文）中，圍繞加強(qiáng)商業(yè)銀行電子銀行業(yè)務(wù)中電子資金轉(zhuǎn)移與支付環(huán)節(jié)的客戶信息管理工作提出了11個(gè)方面的具體要求。銀監(jiān)會(huì)也印發(fā)《銀聯(lián)卡受理市場(chǎng)違規(guī)約束實(shí)施細(xì)則》等，要求銀行構(gòu)建安全的網(wǎng)絡(luò)通道，以有效防止第三方機(jī)構(gòu)越界訪問。
