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申請強制執(zhí)行申請書范文1

申請人:*** 男 漢族1952年11月生。農(nóng)民。現(xiàn)住北林區(qū)**村。

申請人認為北林區(qū)人民法院(XX)綏北城民初字774號民事判決書，認定的事實不清、證據(jù)不明，屬于錯判。但此為再審解決的問題。申請人(***)就本案所謂權(quán)利人申請執(zhí)行一審判決不符合法律規(guī)定，提出如下終止執(zhí)行意見：

一、上訴期間達成協(xié)議真實、合法、有效。在程序與實體上表明原告(***)失去請求人民法院強制執(zhí)行的權(quán)利。

申請人(***)不服北林區(qū)人民法院(XX)綏北城民初字774號民事判決書上訴中級人民法院因雙方達成協(xié)議，其協(xié)議內(nèi)容為“原告與被告建筑合同糾紛一案，現(xiàn)經(jīng)原告人***與被告***協(xié)商，上訴人撤訴，原告人不申請執(zhí)行(XX)綏北城民初字774號民事判書。雙方拿原始證據(jù)(收據(jù)、合同)去起訴欠款人張勇，雙方是真實意思表示，共同遵照履行要不回來，***可繼續(xù)上訴。”該協(xié)議經(jīng)中級人民法院審查符合法律規(guī)定，準許上訴人***撤回上訴。中級人民法院下發(fā)了(XX)綏中法民一終第263號民事裁定書。

1、雙方達成的協(xié)議真實有效。該協(xié)議產(chǎn)生不是雙方當事人私下達成的，其產(chǎn)生的時間、地點的特殊性，決定其真實、合法、有效。業(yè)經(jīng)中級人民法院審查確認。

該協(xié)議產(chǎn)生的時間是上訴期間，其地點是在中級人民法院。并經(jīng)中級人民法院審查，認定合法有效。民訴意見190條規(guī)定：“在二審程序中，當事人申請撤回上訴，人民法院經(jīng)審查認為一審判決確有錯誤，或者雙方當事人串通損害國家和集體利益、社會公共利益及他人的合法權(quán)益的，不應(yīng)撤訴。”反過來講，準予撤訴就是沒有串通損害國家和集體利益、社會公共利益及他人的合法權(quán)益，應(yīng)確定為合法有效。

2、民事訴訟是公權(quán)利介入私權(quán)利，評價私權(quán)利的過程。其在訴訟中確定的權(quán)利義務(wù)，如權(quán)利人主張此權(quán)利，義務(wù)人就必須履行此權(quán)利，否則公權(quán)力介入將強制執(zhí)行。但如權(quán)利人放棄訴訟中確定的權(quán)利，義務(wù)人則不須履行，如判決后義務(wù)人沒有履行義務(wù)，權(quán)利人在申請執(zhí)行有效期間內(nèi)沒有申請法院執(zhí)行或明確告知不申請執(zhí)行，放棄此項權(quán)利，此案就此了結(jié)，法院依不告不理原則，不可能在沒有申請人的申請的情況下強制執(zhí)行。

本案雖然一審判決確定了權(quán)利人的權(quán)益，但雙方已在上訴時達成“上訴人(***)撤訴，原告(***)不申請執(zhí)行(XX)綏北城民初字774號民事判書。”協(xié)議。協(xié)議確定了原告人(***)不申請執(zhí)行(XX)綏北城民初字774號民事判書。是原告人(***)以書面的形式表示放棄(XX)綏北城民初字774號民事判書對其賦予的權(quán)利。申請人(***)既然放棄了申請的權(quán)利，人民法院在程序上就不能再接受其申請，從而起動強制執(zhí)行程序。

3、民法從法理上說是私法，權(quán)利人有權(quán)處分自己的權(quán)益。現(xiàn)在上訴階段原告人***與被告***協(xié)商，“雙方拿原始證據(jù)(收據(jù)、合同)去起訴欠款人張勇，雙方是真實意思表示。”原告人***這一真實的意思表示，是對被告***法院確定的權(quán)利的一種變更處分。處分的結(jié)果是不再向被告***主張權(quán)利，而向?qū)嶋H欠款人張勇主張權(quán)利。這一改變是實體上改變權(quán)利主體和義務(wù)主體。從而免除了被告人責任。人民法院在被告人責任由原告免除后，不是義務(wù)主體情況下，不能強制執(zhí)行被告人(***)。

二、中級人民法院對協(xié)議的審查認定真實、合法、有效。使一審法院執(zhí)行局接受執(zhí)行申請失去法律依據(jù)。

《民事訴訟法》二百三十三條“有下列情形之一的，人民法院裁定終止：(二)據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的(六) 人民法院認為應(yīng)當終止的其他情形。

依民訴意見190條規(guī)定允許撤訴行為不是雙方當事人串通損害國家和集體利益、社會公共利益及他人合法權(quán)益的。該協(xié)議標的所指向的就是原告人(***)不申請執(zhí)行XX)綏北城民初字774號民事判決書。二審法院審查準許撤回上訴的行為時，對一審判決效力和不執(zhí)行一審判決目的是否正當性必須進行審查。該協(xié)議是不申請執(zhí)行一審判決，且協(xié)議不存在雙方當事人串通損害國家和集體利益、社會公共利益及他人合法權(quán)益的，撤回上訴沒有違背當事人的處分權(quán)力，因此法院裁定準許撤回上訴，中級人民法院在審查時確認了雙方在上訴期間達成的協(xié)議真實、合法、有效。就是說原告人(***)不申請執(zhí)行XX)綏北城民初字774號民事判決書是經(jīng)中級人民法院確認的。其中級人民法院的確認可以認為是對原法律文書的撤銷，也可認為是中級人民法院認為應(yīng)當終止執(zhí)行的其他情形。符合《民事訴訟法》二百三十三條之規(guī)定。

反之，如果認為中級人民法院的準許撤回上訴，對協(xié)議的內(nèi)容“原告人(***)不申請執(zhí)行XX)綏北城民初字774號民事判決書”的審查，不是對一審的撤銷或?qū)?zhí)行終結(jié)的認可，那么中級人民法院的準許撤回上訴的裁定就是錯誤的，中級法院就不能準許撤訴，只能繼續(xù)審理或調(diào)解。

綜上：中級人民法院下發(fā)的(XX)綏中法民一終第263號民事裁定書。確認了(XX)綏北城民初字774號民事判書權(quán)利人不能申請執(zhí)行。原告(***)與申請人(***)簽定的協(xié)議，原告(***)放棄了請求人民法院強制執(zhí)行的權(quán)利。本案應(yīng)當終止執(zhí)行。

此致

北林區(qū)人民法院

申請強制執(zhí)行申請書范文2

被申請人：沈陽某工程有限公司，地址：沈陽市皇姑區(qū)XXXXXX

法定代表人：李某電話：XXXXX

申請人與被申請人勞務(wù)雇傭合同糾紛一案，經(jīng)遼寧省沈陽市中級人民法院作出【2010】沈民（1）終字第XXX號民事判決書，現(xiàn)被申請人拒不遵照生效判決履行。為此，特申請貴院給予強制執(zhí)行。

執(zhí)行請求

1、請求法院執(zhí)行被申請人應(yīng)支付申請人的勞務(wù)費50000元；

2、請求法院執(zhí)行被申請人應(yīng)支付申請人的勞務(wù)費50000元的銀行同類同期貸款利率計付的銀行利息（自2009年6月15日至2010年8月26日的）；

3、請求法院執(zhí)行被申請人應(yīng)支付申請人的勞務(wù)費50000元的延期履行期間的債務(wù)利息即按照銀行同期貸款利率計付的銀行利息的雙倍（自2010年9月6日至執(zhí)行完畢當日）

4、請求法院執(zhí)行被申請人應(yīng)支付申請人的訴訟費988元；

5、被申請人支付本案執(zhí)行費；

事實與理由

2008年被申請人承建上海某工程，為了能按期完工，被申請人雇傭申請人帶領(lǐng)的安裝隊幫助安裝，2009年6月15日經(jīng)結(jié)算被申請人應(yīng)付申請人的勞務(wù)費為50000元，由于被申請人一直未支付故申請人向沈陽皇姑區(qū)人民法院提起民事訴訟，該院作（2010）皇民初字第XX號民事判決書，判決內(nèi)容為一、被告沈陽某工程有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)給付原告張某勞務(wù)費50000元；二、被告沈陽某工程有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)給付原告張某勞務(wù)費元的利息（利息自2009年6月15日至本判決生效之日止，利率按照中國人民銀行同類同期貸款利率計付）；如果未按照本判決指定的期間履行給付義務(wù)，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付延期履行期間的債務(wù)利息。三、駁回原、被告的其他訴訟請求。案件受理費988元，由被告沈陽某工程有限公司負擔。

判決后被申請人提起上訴，2010年8月26日遼寧省沈陽市中級人民法院送達【2010】沈民（1）終字第XXX號民事判決書，判決駁回上訴，維持原判，二審訴訟費由上訴人負擔。

至此被申請人于終審判決生效后10日內(nèi)未按照判決履行，特申請貴院執(zhí)行，以維護申請人的合法權(quán)益。

申請強制執(zhí)行申請書范文3

2.申請的法院

向房屋所在地基層人民法院申請強制執(zhí)行補償決定，省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院根據(jù)本地實際情況決定受理法院的除外。

（三）申請強制執(zhí)行應(yīng)準備的材料

1.強制執(zhí)行申請書

強制執(zhí)行申請書應(yīng)當由市、區(qū)（市）人民政府負責人簽名，加蓋市、區(qū)（市）縣人民政府印章，并注明日期。

2.征收補償決定及相關(guān)證據(jù)

（1）補償決定。

（2）決定貨幣補償?shù)模杼峁┭a償金額專戶存儲賬號；決定產(chǎn)權(quán)調(diào)換的，需提供安置房屋或周轉(zhuǎn)用房的相關(guān)材料。安置房屋是現(xiàn)房的，需提供房屋產(chǎn)權(quán)證；安置房屋是期房的，需提供發(fā)改、規(guī)劃等部門關(guān)于安置房修建的意見資料，同時提供周轉(zhuǎn)用房的房屋產(chǎn)權(quán)證或租賃合同（協(xié)議）。

（3）補償決定申請書、征收當事人的洽談記錄、補償決定受理通知書、調(diào)查通知、權(quán)利告知書、答辯通知書、調(diào)查記錄等。

（4）征收決定及申請征收決定的相關(guān)資料：

A.征收決定；

B.發(fā)改部門關(guān)于符合國民經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃證明文件；

C.國土部門關(guān)于符合土地利用總體規(guī)劃的證明文件；

D.規(guī)劃部門關(guān)于符合城鄉(xiāng)規(guī)劃和專項規(guī)劃的證明文件；

E.保障性安居工程建設(shè)、舊城區(qū)改建項目，需提供國民經(jīng)濟和社會發(fā)展年度計劃；

F.舊城區(qū)改建項目征求住戶意見情況材料。

3.評估機構(gòu)選定情況材料及評估報告

4.補償決定依據(jù)的規(guī)范性文件

（1）《中國人民共和國行政復(fù)議法》；

（2）《中華人民共和國行政訴訟法》；

（3）《國有土地上房屋征收與補償條例》；

（4）住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、省、市、縣關(guān)于國有土地上房屋征收與補償?shù)囊?guī)范性文件。

5.征收補償決定送達憑證、催告情況及房屋被征收人、直接利害關(guān)系人的意見

催告情況及房屋被征收人、直接利害關(guān)系人的意見即指在補償決定規(guī)定的搬遷期限屆滿后催促被執(zhí)行人搬遷以及被征收人、直接利害關(guān)系人是否同意搬遷，包括提出的補償要求等證明材料。直接利害關(guān)系人主要指抵押權(quán)人、房屋承租人等。

6.社會穩(wěn)定風險評估材料

征收決定作出前的社會穩(wěn)定風險評估材料以及強拆申請的被征收房屋存在的社會穩(wěn)定風險評估材料。

7.申請強制執(zhí)行的房屋狀況

主要指被征收房屋產(chǎn)權(quán)證以及申請強制執(zhí)行時房屋的現(xiàn)狀（通過拍照或公證等方式反映）。

8.被執(zhí)行人的姓名或者名稱、住址及與強制執(zhí)行相關(guān)的財產(chǎn)狀況等具體情況

被執(zhí)行人的姓名或者名稱、住址指被執(zhí)行人的身份證或派出所出具的身份證明，單位營業(yè)執(zhí)照；與強制執(zhí)行相關(guān)的財產(chǎn)狀況指生活用品、家具、電器、機器設(shè)備等狀況（通過公證的方式反映）。

9.法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當提交的其他材料

（四）市縣級人民政府組織強制執(zhí)行

1.在人民法院審查強制執(zhí)行申請期間應(yīng)做好的工作

在人民法院審查執(zhí)行申請期間，市縣級人民政府及其征收部門、實施單位應(yīng)配合做好以下工作：

（1）加強與被征收人及其親屬的溝通協(xié)調(diào)工作，力促被征收人簽訂補償協(xié)議并騰空房屋；

（2）根據(jù)個案情況完善搬遷預(yù)案；

（3）協(xié)助人民法院開展送達、現(xiàn)場勘察等工作。

2.收到人民法院作出的準予執(zhí)行裁定后應(yīng)做的工作

（1）強制搬遷工作應(yīng)在準予執(zhí)行裁定送達雙方當事人后組織實施，在強制執(zhí)行實施7日前應(yīng)書面通知被執(zhí)行人，告知其限期自行搬遷騰空，同時在被搬遷房屋處張貼強制搬遷公告，公告張貼時間不少于3日；

（2）召集相關(guān)部門進一步討論完善強制搬遷執(zhí)行預(yù)案。責成屬地街辦（鄉(xiāng)鎮(zhèn)）、征收部門及征收實施單位等共同做好強制搬遷實施前至實施后的維穩(wěn)工作，嚴格按照搬遷預(yù)案實施搬遷；

（3）實施強制搬遷3日前應(yīng)告知法院強制搬遷實施具體時間，強制搬遷準備工作布置落實情況；

（4）根據(jù)準予執(zhí)行裁定確定的范圍和內(nèi)容，組織對被執(zhí)行人實施強制搬遷；

（5）搬遷結(jié)束后3個工作日內(nèi)向法院反饋被征收房屋強制搬遷實施經(jīng)過、社會影響、被征收人安頓情況等；

申請強制執(zhí)行申請書范文4

申請人孫某，女，生于1974年9月6日，漢族，初中文化，居民，住===市===區(qū)====街桂花大廈3單元8樓2號，。

被申請人大眾食品有限責任公司，住所地===市===區(qū)工業(yè)園，統(tǒng)一社會信用代碼91511900662774662L。

法定代表人楊某某，該公司總經(jīng)理。

被申請人楊某某，男，生于1968年9月6日，漢族，高中文化，居民，住巴中市巴州區(qū)鐘鼓樓街56號，身份證號碼513027196809061810。

被申請人蔣某某，女生于1970年7月10日，漢族，高中文化，居民，身份證號碼513027197007100560。

申請人因與被申請人民間借貸糾紛一案，經(jīng)貴院審理做出了（2018）川1903民初183號民事判決書，現(xiàn)判決已經(jīng)生效，但被申請人拒不履行給付義務(wù)，故申請強制執(zhí)行。

執(zhí)行請求：

1、強制被申請人立即支付借款本金20萬元及利息（利息從2013年11月14日按年利率24%算至付清之日止）。

2、支付保全費1320元、立案費4300元、公告費600元三項共計6220元。

3、被申請人未按期給付，按按照民訴法第253條之規(guī)定，加倍支付20萬元及利息、保全費1320元二項的延遲履行的利息。

事實及理由：

被申請人以在恩陽開辦工廠缺乏資金為由，在申請人處借款20萬元，約定了資金利息。借款交付后，支付了一部分利息。后被申請人等避而不見，一直推諉。無奈，申請人只有向貴院起訴，起訴后經(jīng)貴院審理，做出了（2018）川1903民初===號民事判決，判決生效后，被申請人仍然不履行給附義務(wù)，為維護申請人的合法權(quán)益，保證法律的實施和尊嚴，特向貴院申請強制執(zhí)行，并將其納入失信人名單，網(wǎng)上追逃，同時，申請人已經(jīng)向貴院提出申請，做出了財產(chǎn)保全措施，請求人民法院依法啟動拍賣程序，盡快實現(xiàn)申請人的債權(quán)。

此致

某某區(qū)人民法院

 

申請強制執(zhí)行申請書范文5

【關(guān)鍵詞】協(xié)同護理模式；腎癌；焦慮；抑郁；生活質(zhì)量

【中圖分類號】R692

【文獻標識碼】B

【文章編號】1007-8231（2011）10-1704-02腎癌是泌尿外科的常見惡性腫瘤，發(fā)病率僅次于膀胱癌，位于第二位［1]。和傳統(tǒng)開腹腎癌根治術(shù)相比，腹腔鏡手術(shù)具有創(chuàng)傷小、傷口美觀、康復(fù)快的特點［2]。協(xié)同護理模式是在責任制護理基礎(chǔ)上，充分發(fā)揮患者自我護理的能力，鼓勵患者參與健康護理［3]。為探討協(xié)同護理模式對腹腔鏡下腎癌根治性切除術(shù)患者的負性情緒及生活質(zhì)量的影響，我們對60例患者分析如下。

1 資料與方法

1.1 臨床資料：選取我院2008年6月~2010年6月期間住院治療的60例腹腔鏡下腎癌根治性切除術(shù)患者，其中男38例，女22例。年齡45~82歲，中位數(shù)年齡68歲。28例患者出現(xiàn)無痛性血尿，17例患者有腰痛癥狀，其余15例患者無自覺癥狀于體檢時發(fā)現(xiàn)腫瘤，所有患者均經(jīng)B超、CT/MRI以及術(shù)后病理證實。將60例患者隨機分入觀察組與對照組，每組30例，兩組患者在性別、年齡及臨床資料方面均無統(tǒng)計學(xué)差異(P

1.2 方法

1.2.1 評估方法：在所有患者入院時及出院后2月采用焦慮自評量表（SAS）以及抑郁自評量表（SDS）對兩組患者干預(yù)前后負性情緒進行評估，采用癌癥康復(fù)評價簡表 (CARES―SF)對患者健康相關(guān)生命質(zhì)量(QOL)進行評定。SAS評定的臨界標準分為50分，SDS總分的正常上限為41分，兩者分值越高，表明患者焦慮/抑郁狀態(tài)越嚴重［4]。CARES－SF量表包含有34個條目，每個條目有5級評分，得分越高，表明患者健康相關(guān)生命質(zhì)量越差［5]。

1.2.2 護理方法：對照組患者給予常規(guī)護理，觀察組患者采用協(xié)同護理模式。①協(xié)同護理教育內(nèi)容：包括給患者講解疾病知識、手術(shù)方法、合理飲食、早期活動及藥物治療等。②疾病知識及手術(shù)方法介紹：通過使患者充分了解疾病知識及手術(shù)方法，能有效緩解負性情緒，建立樂觀向上的人生觀，使患者自覺實施自我護理，提高生活質(zhì)量。大部分癌癥患者均有悲觀絕望的心理，認為自己得了絕癥，焦慮抑郁情緒明顯。入院后護理人員應(yīng)積極主動地與患者溝通，了解患者的心理狀態(tài)。耐心細致地給患者介紹腎癌并非絕癥，經(jīng)過合理治療及保持樂觀心態(tài)，部分患者可長期生存。許多患者認為腹腔鏡手術(shù)療效可能低于傳統(tǒng)開腹手術(shù)，對手術(shù)療效產(chǎn)生懷疑。護理人員與醫(yī)生共同對患者進行宣教，使患者了解到腹腔鏡手術(shù)治療腎癌，不僅可取得與傳統(tǒng)開腹手術(shù)相同的療效，同時還具有創(chuàng)傷小、患者恢復(fù)快的特點，打消患者的顧慮，使患者主動積極地參與健康護理。③合理飲食：做好患者術(shù)前、術(shù)后飲食健康教育，囑患者在出院后自我健康維護中，飲食應(yīng)以高熱量、高蛋白、高維生素、易消化飲食為主，多吃水果、蔬菜和薯類，適量進食魚、禽、蛋、瘦肉等優(yōu)質(zhì)蛋白，以增強機體抵抗力，同時注意補充膳食纖維。④早期活動：部分患者因術(shù)后疼痛不愿意下床活動，護理人員向患者講解術(shù)后早期下床活動可減少靜脈栓塞及肺部感染的發(fā)生率，指導(dǎo)患者早期下床活動。⑤免疫抑制劑治療：免疫抑制劑重組人白細胞介素－2作用是使細胞毒性T細胞、自然殺傷細胞和淋巴因子活化的殺傷細胞增殖，并使其殺傷活性增強，具有促進機體免疫反應(yīng)等作用。其副作用主要有發(fā)熱、寒戰(zhàn)及肌肉酸痛等。向患者介紹藥物作用及副作用處理方法，使其能夠打消疑慮并積極配合治療。

1.3 統(tǒng)計學(xué)方法：采用SPSS13.0軟件進行統(tǒng)計分析，計量資料用表示，采用t檢驗，P

2 結(jié)果

2.1 兩組患者干預(yù)前后焦慮及抑郁評分比較：兩組患者干預(yù)前SAS及SDS評分無統(tǒng)計學(xué)差異，干預(yù)后（出院后2月）較入院時分值均減少，但觀察組患者SAS評分及SDS評分顯著低于對照組，差別有統(tǒng)計學(xué)意義(P

表1 兩組干預(yù)前后SAS及SDS評分比較X+S

注：兩組組內(nèi)干預(yù)前后相比P

2.2 兩組干預(yù)前后CARES―SF評分比較：入院時兩組CARES―SF評分無顯著差別，出院后2月觀察組評分顯著低于對照組，差異有統(tǒng)計學(xué)意義（P

表2 兩組干預(yù)前后CARES―SF評分比較

小結(jié)

生活質(zhì)量是一個人在社會生活和日常生活中的機能能力和主觀感覺，是包括生物醫(yī)學(xué)和社會心理內(nèi)容的綜合概念［6]。隨著醫(yī)療模式從生物醫(yī)學(xué)模式向“生物一心理一社會”醫(yī)學(xué)模式的發(fā)展，對疾病護理模式提出了更高的要求。協(xié)同護理模式能充分發(fā)揮患者自我護理的能力，鼓勵患者、家屬參與健康護理，有效地、創(chuàng)造性地利用現(xiàn)有財力和人力資源［7]。本組30例腹腔鏡下腎癌根治性切除術(shù)的患者采用了協(xié)同護理模式，觀察組患者的負性情緒得到明顯改善，隨訪2月生活質(zhì)量得到顯著提高。協(xié)同護理模式改變了以往護士“灌輸”式的健康教育模式，重點強調(diào)護理人員、醫(yī)生、患者及家屬幾方面的協(xié)調(diào)作用，向患者及家屬闡明主動參與健康護理的概念，使其從依賴性護理轉(zhuǎn)到自覺實施自我護理，引導(dǎo)腎癌患者建立自我健康維護行為。通過健康教育可以矯正患者認知曲解，培養(yǎng)積極樂觀的情緒有利于疾病恢復(fù)［8]。因此，協(xié)同護理模式可有效緩解腹腔鏡下腎癌根治性切除術(shù)患者的負性情緒，增強患者戰(zhàn)勝疾病的信心，提高生活質(zhì)量。

參考文獻

［1］許學(xué)珍,郭俠.后腹腔鏡下腎癌根治性切除術(shù)患者的護理.當代護士. 2009, 12: 57-58.

［2]張曉亞,康福霞.后腹腔鏡解剖性根治性腎切除術(shù)的程序化護理.護士進修雜志. 2009, 24(8): 696-697.

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申請強制執(zhí)行申請書范文6

但在司法實踐當中，往往出現(xiàn)這樣的情況：被執(zhí)行人有多個債權(quán)人，而被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)，出現(xiàn)被執(zhí)行財產(chǎn)小于債權(quán)的矛盾。如果按照前面的清償辦法，各債權(quán)人的利益就難能平等地得到保護。為了解決這種矛盾，上就產(chǎn)生了參與分配制度，即由實際處置該財產(chǎn)的人民法院按照法律規(guī)定的分配原則和比例在債權(quán)人中進行清償?shù)囊环N法律制度，它是一種特殊的平等保護多個申請執(zhí)行人債權(quán)的執(zhí)行制度。由于我國民事強制執(zhí)行法尚未制定，我國關(guān)于參與分配制度的相關(guān)法律規(guī)定也不健全，《最高人民法院關(guān)于適用若干的意見》（以下簡稱《訴訟意見》）第297條至第299條及《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》）從90條到96條對參與分配制度作了規(guī)定，但各地執(zhí)法部門在理解和具體貫徹該項制度上差異很大，從而不利于平等地保護債權(quán)人的合法利益，為此，筆者擬結(jié)合司法實踐，對參與分配制度的實質(zhì)作一個膚淺，以期共同探討。

一、參與分配制度概念及其法律特征

有的觀點認為：“參與分配，是指經(jīng)申請執(zhí)行人申請，對被執(zhí)行人為公民或其他組織的財產(chǎn)開始執(zhí)行程序以后，該被執(zhí)行人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)，向執(zhí)行法院申請，使債權(quán)平均受償?shù)闹贫取！边@種觀點把正在起訴的債權(quán)人也納入了參與分配申請人的范疇，雖然符合我國的司法解釋，但易產(chǎn)生分配方案不確定、執(zhí)行效率不高、浪費執(zhí)行資源的弊端。從司法實踐來看，很少有正在起訴，卻沒有執(zhí)行名義而主持分配的法院允許債權(quán)人（原告）參與分配的案例。同時，執(zhí)行法院也是一個不確定的概念，因為參與分配的執(zhí)行申請人，可能在同一法院，也可能在多家法院，這一觀點所指的執(zhí)行法院究竟是哪一家法院？很不好把握。把被執(zhí)行人限定為公民或其他組織，排除了法人，這一提法也與現(xiàn)有相關(guān)的司法解釋相沖突。

還有人認為：“參與分配，是指在執(zhí)行程序中，如債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，對該債務(wù)人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人申請參加執(zhí)行程序，對債務(wù)人的財產(chǎn)予以公平清償?shù)闹贫取！边@種觀點是法院系統(tǒng)的主流觀點，比較客觀。但它對參與分配的債權(quán)是否進入執(zhí)行程序，未作硬性要求，與我國現(xiàn)有的司法解釋相悖，值得商榷；同時該觀點沒有明確提出參與分配的時間，也是明顯的不足之處。

我國學(xué)者楊與齡對參與分配制度作了如下的定義：參與分配是“指有執(zhí)行名義之債權(quán)人，請求就債務(wù)人之財產(chǎn)實施強制執(zhí)行所得之金額，其他債權(quán)人向執(zhí)行法院聲明，其債權(quán)平均受償而言。”這種觀點反映了參與分配的執(zhí)行名義和平均受償?shù)奶卣鳎磳⑴c分配的申請人資格以及提出申請的時間予以說明。

通過對參與分配程序的實際考察，我們發(fā)現(xiàn)：參與分配的當事人有申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人、其他申請執(zhí)行人。這樣，在參與分配這一執(zhí)行法律關(guān)系中就存在著三方面的當事人：一是申請執(zhí)行人也是被執(zhí)行人多頭債權(quán)人之一，為了與其他申請執(zhí)行人區(qū)別開來，我們可以稱為主申請人，它是對被執(zhí)行人的財產(chǎn)采取執(zhí)行措施且是措施順位排第一的債權(quán)人；二是被執(zhí)行人，被執(zhí)行只有一方，它是多頭債務(wù)人，而且其所負的債務(wù)系屬于不同的執(zhí)行名義；三是其他申請執(zhí)行人，為了與主申請執(zhí)行人區(qū)別開來，我們把它稱為次申請執(zhí)行人，所謂次申請執(zhí)行人，是相對于采取執(zhí)行措施且措施順位排第一的申請執(zhí)行人而言的，系指被執(zhí)行人的其他已經(jīng)申請執(zhí)行的債權(quán)人，這些債權(quán)人都有執(zhí)行名義，并進入了執(zhí)行程序。

就法院而言，承辦主申請執(zhí)行人案件的法院由于主持分配事宜，可以稱為分配法院，而其他法院，承辦次申請執(zhí)行人的執(zhí)行案件，受理次申請執(zhí)行人參與分配的申請，向分配法院提交參與分配所須的相關(guān)材料，與分配法院相區(qū)別，可以稱為執(zhí)行法院。《執(zhí)行規(guī)定》第92條對法院就是這樣進行了區(qū)分：“債權(quán)人申請參與分配的，應(yīng)當向其原申請執(zhí)行法院提交參與分配申請書，寫明參與分配的理由，并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應(yīng)將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院，并說明執(zhí)行情況。”

參與分配制度從過程看包括參與和分配兩方面的，參與程序即次申請執(zhí)行人申請參加的程序，是規(guī)定申請加入已開始的執(zhí)行程序的主體資格、申請時間、申請等內(nèi)容的；分配程序是關(guān)于就執(zhí)行所得對各債權(quán)人實行公開清償?shù)姆椒ā⒁?guī)則和比例的程序。

根據(jù)上述分析，筆者認為，民事執(zhí)行中的參與分配制度是指在民事強制執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人有多個進入執(zhí)行程序的申請執(zhí)行人，且被執(zhí)行人可供執(zhí)行財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)，因次申請執(zhí)行人向執(zhí)行法院提出參與分配的申請，由分配法院對次申請執(zhí)行人依法進行審查，并對可供執(zhí)行的財產(chǎn)按照法律規(guī)定的分配規(guī)則和比例在所有申請執(zhí)行人中進行清償?shù)囊环N法律制度。執(zhí)行財產(chǎn)處理完畢，不參與分配的債權(quán)人的余下實體權(quán)利，各申請執(zhí)行人的案件都可以中止執(zhí)行，中止的原因消失，各申請執(zhí)行人可以申請恢復(fù)執(zhí)行。它有如下法律特征：

（一）被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財產(chǎn)不足。在民事強制執(zhí)行程序中，對被執(zhí)行人的財產(chǎn)，經(jīng)過人民法院采取查封、扣押、提取收入、拍賣、變賣等強制執(zhí)行措施，除去優(yōu)先受償?shù)呢敭a(chǎn)和維持被執(zhí)行人的基本生活費，出現(xiàn)可供執(zhí)行的財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)情況，這種債權(quán)大于被執(zhí)行財產(chǎn)情況，是參與分配的前提條件。

（二）有多個金錢給付的執(zhí)行案件。執(zhí)行案件執(zhí)行標的競合和主體的競合是參與分配的形式特征。首先是執(zhí)行標的競合。這些執(zhí)行案件，都必須是以金錢為執(zhí)行標的，物之交付請求權(quán)和作為、不作為請求權(quán)等不符合參與分配的條件。

其次這些執(zhí)行案件，是執(zhí)行主體的競合。不是執(zhí)行案件的債權(quán)人，沒有參與分配的資格，《執(zhí)行規(guī)定》第92條規(guī)定的主申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人以及次申請執(zhí)行人都是法院執(zhí)行案件的當事人，這些執(zhí)行案件，可以是兩個，也可以是兩個以上，一方面是多個取得執(zhí)行依據(jù)的執(zhí)行申請人，另一方面有共同的被執(zhí)行人。同時，這些案件，可能在一家法院，也可能在多家法院，但都未執(zhí)行完畢。

（三）分配法院處于主導(dǎo)地位。關(guān)于參與分配的程序，我國法律沒有具體規(guī)定，從實際操作看，一般認為應(yīng)分下列階段：1、申請。已取得執(zhí)行根據(jù)、進入執(zhí)行程序的債權(quán)人得知他人對債務(wù)人已提起執(zhí)行程序而債務(wù)人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)后，可以向執(zhí)行法院遞交參與分配申請書，要求參與分配，由執(zhí)行法院向分配法院轉(zhuǎn)交相關(guān)材料。2、審查和處理。分配法院對要求參與分配的申請進行實質(zhì)審查，看其是否符合參與分配的條件。對符合條件的，予以批準；對不符合條件的，予以駁回。3、制作分配表、異議處置及實施分配。執(zhí)行法院對除有優(yōu)先受償權(quán)外的各分配債權(quán)人一視同仁，扣除案件訴訟費用，將執(zhí)行所得按公平的原則制作分配表并依分配表實施分配。各參與分配債權(quán)人對分配順序及債權(quán)數(shù)額的有異議時，可在分配期日前向執(zhí)行法院提出。異議成立的，法院將原分配表變更后實施分配，否則，按原分配表實施分配。在參與分配的民事執(zhí)行法律關(guān)系中，分配法院處于主導(dǎo)地位。

（四）申請時間的限制性。申請參與分配的債權(quán)人只有在執(zhí)行程序開始后至被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢前提出參與分配申請。其他債權(quán)人既不能在執(zhí)行程序開始前也不能在被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢后提出參與分配申請。超過這個期限，債權(quán)人喪失申請參與分配的資格。

二、參與分配與破產(chǎn)制度、協(xié)助執(zhí)行的關(guān)系

我們分析參與分配制度，許多人把它與破產(chǎn)制度混淆，特別是法人作為參與分配的被執(zhí)行人，他們就認為應(yīng)該是適用破產(chǎn)制度，而不是適用參與分配。實際上，二者是兩個非常相似的法律制度，但它們的區(qū)別又很明顯。他們的相同點是：

首先從主體上看，他們都是多個債權(quán)人，一個債務(wù)人，都可能涉及多家法院。

其次從前提條件看，二者都有資不抵債的事實。不論是參與分配制度，還是破產(chǎn)制度，都必須滿足債務(wù)人資不抵債的基本條件。我國《執(zhí)行規(guī)定》96條規(guī)定“被執(zhí)行人為企業(yè)法人，未經(jīng)清理或清算而撤銷、注銷或歇業(yè)，其財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的，應(yīng)當參照本規(guī)定90條至95條的規(guī)定，對各債權(quán)人的債權(quán)按比例清償。”我國破產(chǎn)法第二條也有類似規(guī)定“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。”兩個法律規(guī)定的前提條件基本一致。

再次他們都遵守公平受償?shù)脑瓌t。參與分配和破產(chǎn)制度，都按照法律規(guī)定的公平原則清償，首先執(zhí)行特殊債權(quán)，再執(zhí)行普通債權(quán)。我國《執(zhí)行規(guī)定》第94條規(guī)定“參與分配案件中可供執(zhí)行的財產(chǎn)，在對享有優(yōu)先權(quán)、擔保權(quán)的債權(quán)人依照法律規(guī)定的順序優(yōu)先受償后，按照各個案件債權(quán)額的比例進行分配。”我國破產(chǎn)法第一百一十三條也規(guī)定了清償順位：“財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金；（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。”

參與分配和破產(chǎn)制度還有許多相同或者相近的點，但二者也有很大的區(qū)別，主要區(qū)別是：

（一）法律制度不同。參與分配是執(zhí)行程序中的制度，是在執(zhí)行程序開始之后，被執(zhí)行人的其他債權(quán)人提出申請，由分配法院主持在執(zhí)行程序中進行財產(chǎn)分配。而破產(chǎn)制度則是民商法特別法的范疇，既包括實體法的內(nèi)容，也包括程序法的內(nèi)容，債權(quán)人或債務(wù)人提出申請，由法院主持成立清算委員會進行清算，為獨立的程序。

（二）申請人不同。參與分配須由被執(zhí)行人的除申請強制執(zhí)行人以外的具有執(zhí)行名義的其他債權(quán)人依法申請，不符合這一條件的債權(quán)人不得申請參與分配。而破產(chǎn)程序可以由任何債權(quán)人提出申請，還可由債務(wù)人提出申請。

（三）被申請人不同。參與分配適用的對象，依我國《執(zhí)行規(guī)定》第90條、第96條，適用于企業(yè)法人、公民或其他組織。破產(chǎn)制度則只適用企業(yè)法人。我國《破產(chǎn)法》第一條規(guī)定了適用范圍“為規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序，公平清理債權(quán)債務(wù)，保護債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益，維護社會主義市場秩序，制定本法。”

（四）主管不同。參與分配是人民法院執(zhí)行局（庭），破產(chǎn)是人民法院的民事審判庭。

（五）管轄不同。參與分配由主申請人案件法院管轄。《執(zhí)行規(guī)定》第90規(guī)定“債權(quán)人申請參與分配的，應(yīng)當向其原申請執(zhí)行法院提交申請書，寫明參與分配的理由，并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應(yīng)將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院，并說明執(zhí)行情況。”而破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄（破產(chǎn)法第三條）。

（六）法律后果不同。參與分配的結(jié)果是各債權(quán)申請人的執(zhí)行案件的中止，中止的情形消失，恢復(fù)執(zhí)行。而破產(chǎn)制度的結(jié)果是多樣的，包括重整、和解和破產(chǎn)清算，如果破產(chǎn)清算，則所有未實現(xiàn)債權(quán)部分一律核銷。

參與分配和破產(chǎn)制度又是相互聯(lián)系的。企業(yè)法人資不抵債，不一定產(chǎn)生破產(chǎn)結(jié)果，在企業(yè)法人破產(chǎn)之前，適用參與分配制度。申請執(zhí)行人是否選擇破產(chǎn)程序，是申請執(zhí)行人的權(quán)利。我國《執(zhí)行規(guī)定》第89條規(guī)定“被執(zhí)行人為企業(yè)法人，其財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的，可告知當事人依法申請被執(zhí)行人破產(chǎn)，”就是給申請執(zhí)行人的選擇權(quán)。

參與分配和協(xié)助執(zhí)行也有些類似。在法院作為協(xié)助執(zhí)行人時，兩種制度都是一家法院給另一家法院的債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的一種制度，《執(zhí)行規(guī)定》第124條是人民法院作為協(xié)助執(zhí)行單位協(xié)助執(zhí)行時具體規(guī)定和要求“人民法院在異地執(zhí)行時，當?shù)厝嗣穹ㄔ簯?yīng)該積極配合，協(xié)同排除障礙，保證執(zhí)行人員的人身安全和執(zhí)行裝備、執(zhí)行標的物不受侵害。”但參與分配和協(xié)助執(zhí)行的區(qū)別又很明顯。

首先是執(zhí)行的標的不同。參與分配標的必須是金錢給付義務(wù)，而協(xié)助執(zhí)行的標的是多方面的，可以是行為，也可以是金錢，甚至是人。如甲法院協(xié)助乙法院扣押車輛、拘留人等。

其次法院的權(quán)利不同。參與分配中的分配法院有審查的權(quán)利，協(xié)助執(zhí)行的單位不一定是法院，協(xié)助執(zhí)行的法院沒有審查的權(quán)利。

第三執(zhí)行的措施不同。參與分配中的分配法院直接執(zhí)行給債權(quán)人，協(xié)助執(zhí)行的法院只是協(xié)助，具體的處理由執(zhí)行法院辦理。

第四債權(quán)人的地位不一樣。參與分配的債權(quán)人是分配法院的當事人，協(xié)助執(zhí)行中不可能成為協(xié)助執(zhí)行法院的當事人。

第五救濟制度不一樣。參與分配的債權(quán)人可以申訴，提起訴訟，而協(xié)助執(zhí)行的法院不直接面對申請執(zhí)行人，不與協(xié)助執(zhí)行的申請執(zhí)行人有利害關(guān)系，沒有設(shè)立這類救濟制度。

三、關(guān)于我國參與分配制度的理解和適用

從司法實踐中看，各地在貫徹最高人民法院《民訴意見》和《執(zhí)行規(guī)定》時關(guān)于參與分配立法的規(guī)定有很大的爭議，筆者就其中的幾個談一下自己的看法：

（一）關(guān)于申請參與分配的主體范圍問題

分配法院對參與分配的審查以及其它債權(quán)人的異議首先從申請人的主體資格開始。對此，我國現(xiàn)有的司法解釋作了不同的規(guī)定。《民訴意見》規(guī)定，申請參與分配人必須是已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人。具體而言有兩種：一是已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人，即與被執(zhí)行人存有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而且這種關(guān)系已經(jīng)人民法院判決、裁定、調(diào)解，或經(jīng)仲裁機構(gòu)裁決，或經(jīng)公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力，且相關(guān)的文書已經(jīng)生效的債權(quán)人；二是已經(jīng)起訴的債權(quán)人，即與被執(zhí)行人存有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，在法院因其他案件執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)的過程中向人民法院提起訴訟并被法院立案受理的債權(quán)人，既包括向一審法院起訴的債權(quán)人，也包括向二審法院上訴的債權(quán)人；既包括法院已經(jīng)受理其案件但尚未開庭審理的債權(quán)人，又包括法院雖已開庭審理但尚未對其案件作出裁判的債權(quán)人，還包括那些案件一審裁判已經(jīng)作出但尚未生效的債權(quán)人。

根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》，申請參與分配人須是已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人，即申請人的條件一是與被執(zhí)行人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系為生效的法律文書所確認，二是執(zhí)行標的為金錢給付而非交付特定物或履行特定行為，二個條件缺一不可。

比較兩個司法解釋，關(guān)于申請參與分配的主體范圍明顯存有以下差別：一是參與分配的債權(quán)種類不同。《民訴意見》對申請參與分配的債權(quán)種類未加限制，《執(zhí)行規(guī)定》則要求申請參與分配的債權(quán)必須是以金錢給付為。二是提出申請的依據(jù)不同。《民訴意見》規(guī)定了申請人提出參與分配申請的兩個擇一要件：一是在結(jié)果上有執(zhí)行依據(jù)；二是在程序上已進入起訴階段。《執(zhí)行規(guī)定》則以取得執(zhí)行依據(jù)為申請參與分配的唯一要件，排除了在起訴階段以法院受理為依據(jù)申請的可能。在司法實踐中，我們應(yīng)該以哪個司法解釋為準確定申請主體的范圍呢？根據(jù)新法優(yōu)于后法的原則，當然是以《執(zhí)行規(guī)定》為準。

（二）關(guān)于“不足清償全部債務(wù)”的認定標準問題

《民訴意見》和《執(zhí)行規(guī)定》均將“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”作為申請參與分配人提出申請的一個前提條件。但如何判定“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”，兩個司法解釋均無明確的可操作性較強的規(guī)定。

實踐中，存在客觀標準和主觀標準的爭議。持客觀標準的同志認為，“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)的”應(yīng)該是被執(zhí)行人的全部財產(chǎn)總額在事實上在客觀上少于其全部債務(wù)總額，方能判定“不足清償”。持主觀標準認為，即主申請執(zhí)行人與從申請執(zhí)行人在法院查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)之外不能提供新的可供強制執(zhí)行的財產(chǎn)線索，法院依靠自己的能力也不能發(fā)現(xiàn)其他可供強制執(zhí)行的財產(chǎn)，即表面證據(jù)可以認定被執(zhí)行人沒有新的可供執(zhí)行的財產(chǎn)線索，就應(yīng)該認定被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)。

事實上，要求法院和參與分配的債權(quán)人按照客觀標準執(zhí)行，實際上不可能，也沒有必要，參與分配是一種公平的保護債權(quán)人的制度，它本身不是執(zhí)行案件的終結(jié)，而是執(zhí)行案件的中止，參與分配的債權(quán)人實體權(quán)利仍然存在，發(fā)現(xiàn)新的執(zhí)行線索，債權(quán)人仍然可以恢復(fù)執(zhí)行。同時，采用主觀標準，有利于節(jié)省大量的人力、物力和財力，從而有利于提高執(zhí)行效率。

（三）關(guān)于法院告知義務(wù)的問題

參與分配程序因申請人提起而得以啟動，申請人若不向執(zhí)行法院申請，則無從進入業(yè)已開始的執(zhí)行程序。但實踐中，申請人沒有提出申請往往不是因為其主觀原因，而是因為客觀上不知道法院已啟動執(zhí)行程序，開始執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)。由此帶來一個問題是：執(zhí)行法院有無告知所有債權(quán)人其已開始執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)的義務(wù)？

筆者認為，法院無告知義務(wù)。這首先是有參與分配制度的性質(zhì)決定的。參與分配程序不同于破產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序是對債務(wù)人的全部財產(chǎn)作一次性分配給所有債權(quán)人，并從實體上消滅債務(wù)人的民事主體資格，債務(wù)人以后將不再也不可能承擔清償剩余債務(wù)的責任。因此，在破產(chǎn)程序中，要求法院要有告知義務(wù)，以保證各債權(quán)人公平受償。而參與分配程序是使債權(quán)人公平受償債務(wù)人現(xiàn)有全部財產(chǎn)，并不從實體上消滅債權(quán)人的實體權(quán)利。如果債權(quán)人在這次執(zhí)行中未得到全部的充分的足額清償，以后發(fā)現(xiàn)債務(wù)人還有其他財產(chǎn)時，對剩余債務(wù)仍得申請法院繼續(xù)強制執(zhí)行。

其次，民事強制執(zhí)行的申請執(zhí)行人的義務(wù)決定了法院沒有告知的義務(wù)。作為權(quán)利的享有者債權(quán)人也有義務(wù)關(guān)注被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況，向法院提供執(zhí)行線索，及時向法院提出執(zhí)行申請。因而，在參與分配程序中，法院沒有告知義務(wù)。如果要求執(zhí)行法院就每一個執(zhí)行案件都以通知、公告等方式告知其他不特定的債權(quán)人，首先是要求法官了解執(zhí)行信息，這顯然不可能，全世界也沒有這種先例。

第三、法院沒有告知的義務(wù)符合民事訴訟制度的基本原則。民事訴訟的基本原則之一是不告不理，是否選擇參與分配，是債權(quán)人的權(quán)利，法院提醒債權(quán)人參與分配，不僅對知情債權(quán)人的權(quán)利是一種損害，也是與我國民事訴訟的基本原則不符。

四、司法實踐應(yīng)該注意的幾個問題

參與分配制度在具體的貫徹上，還存在一些有爭議的實際問題，這些問題的處理直接涉及當事人的權(quán)利和義務(wù)，看法不同，處理結(jié)果完全不一樣：

（一）如何界定參與分配的時間。我國《執(zhí)行規(guī)定》第90條規(guī)定次申請執(zhí)行人提出參與分配的時間是“在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前”。如何理解“被執(zhí)行完畢前”？筆者認為：執(zhí)行財產(chǎn)無非動產(chǎn)和不動產(chǎn)兩類，動產(chǎn)執(zhí)行完畢以占有為標準，不動產(chǎn)以登記為標準。最高人民法院《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》第二十九條規(guī)定了財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的時間：“動產(chǎn)拍賣成交或者抵債后，其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移自該動產(chǎn)交付時轉(zhuǎn)移給買受人或者承受人。不動產(chǎn)、有登記的特定動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權(quán)拍賣成交或者抵債后，該不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)的所有權(quán)、其他財產(chǎn)權(quán)自拍賣成交或者抵債裁定送達買受人或者承受人時轉(zhuǎn)移。”這個時間就是參與分配的最后時間。

貨幣作為執(zhí)行標的物，劃到法院帳上是否算作執(zhí)行完畢？筆者認為，貨幣是否劃到法院帳上不是執(zhí)行案件的必要程序，貨幣作為執(zhí)行標的物，從被執(zhí)行人的帳上或者協(xié)助執(zhí)行人的帳上辦理了劃轉(zhuǎn)手續(xù)就是執(zhí)行完畢，其它債權(quán)人就喪失了對該款項參與分配的權(quán)利。

債權(quán)人關(guān)于被執(zhí)行財產(chǎn)的分割協(xié)議能否理解為被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢？在實踐中，往往會出現(xiàn)這樣的情況：在被執(zhí)行財產(chǎn)實際處理完畢前，各債權(quán)人自行達成分配協(xié)議的情況，對此，法院是否應(yīng)該認定被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢？筆者持肯定的觀點，認為協(xié)議簽訂之日，就可認定被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢之時。因為參與分配制度對債權(quán)人采取的開放式的方式，如果完全按照常規(guī)去理解，否定分割協(xié)議的有效性，對前面做了很多工作而且隨后繼續(xù)要做工作最后按照分配協(xié)議分割被執(zhí)行財產(chǎn)的債權(quán)人是不公平的。

（二）關(guān)于公益費用問題。在參與分配的制度中，還涉及一個公益費用問題。何謂公益費用？就是在處理被執(zhí)行財產(chǎn)過程中，所必須花費的訴訟費、評估費、差旅費等執(zhí)行費用，有的人稱為程序費用。對那些固定資產(chǎn)在外地的案件執(zhí)行，花費的訴訟費、評估費、差旅費等更大。關(guān)于公益費用如何處理，我國參與分配的法律沒有規(guī)定，在德國，公益費用是作為優(yōu)先債權(quán)處理的，即在優(yōu)先清償權(quán)利順位在先的債權(quán)后，就首先清償公益費用，再平均清償普通債權(quán)。

由此又引出了一個問題，有的債權(quán)人，只想在被執(zhí)行財產(chǎn)中參與分配，而不愿預(yù)先墊付公益費用，承擔風險，法律用語就是只享受權(quán)利，不承擔義務(wù)，通俗的說法就是只“吃肉喝湯”。對這樣的參與分配的申請執(zhí)行人應(yīng)該如何處理？我國法律沒有明確的規(guī)定，筆者認為對這樣的申請執(zhí)行人我們也可以參照我國民事訴訟法的最相近法律，按照公平原則予以除權(quán)處理。

（三）關(guān)于參與分配的救濟問題。參與分配制度一個很重要的內(nèi)容是救濟體制，我國尚無這方面的立法規(guī)定。筆者認為參與分配的救濟方式應(yīng)該區(qū)別不同的矛盾，適用不同的救濟方式。參與分配制度可能引起的爭議來自兩個方面，一方面來自申請執(zhí)行的當事人之間，主要是債權(quán)的真實性以及參與分配資格問題，其性質(zhì)是平等主題間的爭議，其救濟方式應(yīng)該是訴訟方式；另一方面來自申請執(zhí)行人與法院之間，主要是公益費用和分配比例問題，其性質(zhì)帶有行政性，應(yīng)該通過復(fù)議的方式救濟。在我國目前尚未建立救濟制度的情況下，應(yīng)該以復(fù)議的方式來過渡，直至我國強制執(zhí)行法的頒布與生效。

資料：

①楊立新：《執(zhí)行程序中的參與分配制度》，《楊立新民法網(wǎng)》，2001年7月30日。

②鄭學(xué)林等：《基層人民法院法官培訓(xùn)教材（實務(wù)卷 立案 審判監(jiān)督 執(zhí)行篇）》，人民法院出版社2005年9月版， 第481頁。

③楊與齡：《強制執(zhí)行法論》，：三民書局，第244-246頁。

④讓文森、雅克普雷沃著，羅結(jié)珍譯：《法國民事執(zhí)行程序法要義》，《法制出版社》第2002年12月第1版，第362-363頁。

⑤黃風譯： 《民法大全司法管轄審判訴訟》，第80頁。

⑥白綠鉉譯：《日本新民事訴訟法》，中國法制出版社2000年5月第1版，第234頁。